導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇撤回被告申請(qǐng)書，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

第二條 外國(guó)法院離婚判決中的夫妻財(cái)產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認(rèn)執(zhí)行，不適用本規(guī)定。

第三條 向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院的離婚判決，申請(qǐng)人應(yīng)提出書面申請(qǐng)書，并須附有外國(guó)法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本。否則，不予受理。

第四條 申請(qǐng)書應(yīng)記明以下事項(xiàng)：

    （一）申請(qǐng)人姓名、性別、年齡、工作單位和住址；

    （二）判決由何國(guó)法院作出，判決結(jié)果、時(shí)間；

    （三）受傳喚及應(yīng)訴的情況；

    （四）申請(qǐng)理由及請(qǐng)求；

    （五）其他需要說明的情況。

第五條 申請(qǐng)由申請(qǐng)人住所地中級(jí)人民法院受理。申請(qǐng)人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地中級(jí)人民法院受理。

申請(qǐng)人不在國(guó)內(nèi)的，由申請(qǐng)人原國(guó)內(nèi)住所地中級(jí)人民法院受理。

第六條 人民法院接到申請(qǐng)書，經(jīng)審查，符合本規(guī)定的受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案；不符合的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申請(qǐng)人不予受理，并說明理由。

第七條 人民法院審查承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決的申請(qǐng)，由三名審判員組成合議庭進(jìn)行，作出的裁定不得上訴。

第八條 人民法院受理申請(qǐng)后，對(duì)于外國(guó)法院離婚判決書沒有指明已生效或生效時(shí)間的，應(yīng)責(zé)令申請(qǐng)人提交作出判決的法院出具的判決已生效的證明文件。

第九條 外國(guó)法院作出離婚判決的原告為申請(qǐng)人的，人民法院應(yīng)責(zé)令其提交作出判決的外國(guó)法院已合法傳喚被告出庭的有關(guān)證明文件。

第十條 按照第八條、第九條要求提供的證明文件，應(yīng)經(jīng)該外國(guó)公證部門公證和我國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館認(rèn)證。同時(shí)應(yīng)由申請(qǐng)人提供經(jīng)證明無誤的中文譯本。

第十一條 居住在我國(guó)境內(nèi)的外國(guó)法院離婚判決的被告為申請(qǐng)人，提交第八條、第十條所要求的證明文件和公證、認(rèn)證有困難的，如能提交外國(guó)法院的應(yīng)訴通知或出庭傳票的，可推定外國(guó)法院離婚判決書為真實(shí)和已經(jīng)生效。

第十二條 經(jīng)審查，外國(guó)法院的離婚判決具有下列情形之一的，不予承認(rèn)：

    （一）判決尚未發(fā)生法律效力；

    （二）作出判決的外國(guó)法院對(duì)案件沒有管轄權(quán)；

    （三）判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的；

    （四）該當(dāng)事人之間的離婚案件，我國(guó)法院正在審理或已作出判決，或者第三國(guó)法院對(duì)該當(dāng)事人之間作出的離婚案件判決已為我國(guó)法院所承認(rèn)；

    （五）判決違反我國(guó)法律的基本原則或者危害我國(guó)國(guó)家主權(quán)、安全和社會(huì)公共利益。

第十三條 對(duì)外國(guó)法院的離婚判決的承認(rèn)，以裁定方式作出。沒有第十二條規(guī)定的情形的，裁定承認(rèn)其法律效力；具有第十二條規(guī)定的情形之一的，裁定駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)。

第十四條 裁定書以“中華人民共和國(guó)××中級(jí)人民法院”名義作出，由合議庭成員署名，加蓋人民法院印章。

第十五條 裁定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

第十六條 申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院的離婚判決，申請(qǐng)人應(yīng)向人民法院交納案件受理費(fèi)人民幣一百元。

第十七條 申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院的離婚判決，委托他人的，必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書。委托人在國(guó)外出具的委托書，必須經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)的使、領(lǐng)館證明。

第十八條 人民法院受理離婚訴訟后，原告一方變更請(qǐng)求申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決，或者被告一方另提出承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決申請(qǐng)的，其申請(qǐng)均不受理。

第十九條 人民總法院受理承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決的申請(qǐng)后，對(duì)方當(dāng)事人向人民法院起訴離婚的，人民法院不予受理。

篇2

第389條〔選民資格案件〕

公民不服選舉委員會(huì)對(duì)選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層法院起訴。

選民資格案件必須在選舉日前審結(jié)。

審理時(shí)，起訴人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。

法院的判決書，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和起訴人，并通知有關(guān)公民。

第390條〔上訴與再審〕

選民資格案件的上訴與再審必須在選舉日三日前方可提起。

第391條〔其他選舉案件〕

公民因其選舉權(quán)或被選舉權(quán)受到侵害的可以依照本法提起訴訟。

第392條〔適用普通程序〕

選舉案件的審理適用普通程序，但不適用處分原則與辯論原則。

第十七章票據(jù)訴訟

第393條〔適用范圍〕

基于票據(jù)權(quán)利提起的訴訟，適用本章的規(guī)定。

第394條〔禁止提起反訴〕

票據(jù)訴訟，禁止提起反訴。

第395條〔轉(zhuǎn)入普通程序〕

在言詞辯論前，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)轉(zhuǎn)入普通程序。

第396條〔證據(jù)使用的限制〕

票據(jù)訴訟使用的證據(jù)僅限于書證以及當(dāng)事人陳述。

對(duì)票據(jù)的真實(shí)性有爭(zhēng)議的，應(yīng)轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖怼?/p>

第397條〔不經(jīng)口頭辯論駁回訴訟〕

法院可不經(jīng)口頭辯論以判決駁回訴訟的全部或部分。

原告受敗訴判決后，在判決書送達(dá)后的15日內(nèi)對(duì)前款請(qǐng)求以基礎(chǔ)原因事實(shí)提起訴訟的，其時(shí)效自提起票據(jù)訴訟時(shí)起中斷。

第398條〔審理期限〕

票據(jù)訴訟應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)審理完畢。

第399條〔另行提起訴訟〕

依照票據(jù)訴訟程序或者普通程序?qū)徖淼钠睋?jù)糾紛，當(dāng)事人非因票據(jù)原因事實(shí)敗訴的，有權(quán)就票據(jù)原因債權(quán)另行提起訴訟。

第十八章督促程序

第400條〔適用條件〕

債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向法院申請(qǐng)支付令：

（一）請(qǐng)求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國(guó)庫(kù)券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價(jià)證券的；

（二）請(qǐng)求給付的金錢或者有價(jià)證券已到期且數(shù)額確定；

（三）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；

（四）支付令不需要在國(guó)外送達(dá)、執(zhí)行或公告送達(dá)的。

申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)。

第401條〔管轄法院〕

督促程序案件由債務(wù)人住所地的基層法院管轄。

第402條〔準(zhǔn)用起訴與受理的規(guī)定〕

支付令的申請(qǐng)與處理準(zhǔn)用起訴與受理的規(guī)定。

第403條〔裁定駁回〕

法院收到債權(quán)人的書面申請(qǐng)后，認(rèn)為申請(qǐng)書不符合要求的，法院可以通知債權(quán)人限期補(bǔ)正。

經(jīng)審查申請(qǐng)不符合前兩條規(guī)定且不能補(bǔ)正的，應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)裁定駁回申請(qǐng)，對(duì)該裁定不服的，可申請(qǐng)復(fù)議。

第404條〔計(jì)算機(jī)的使用〕

支付令的申請(qǐng)與處理，可使用計(jì)算機(jī)程序處理，具體辦法由最高法院規(guī)定。

第405條〔支付令〕

法院認(rèn)為債權(quán)人的申請(qǐng)符合條件的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)發(fā)出支付令。支付令應(yīng)當(dāng)記載下列事項(xiàng)：

（一）債權(quán)人請(qǐng)求給付金錢或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)；

（二）債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向法院提出書面異議。債務(wù)人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第406條〔債務(wù)人異議〕

債務(wù)人法定期間內(nèi)對(duì)支付令提出書面異議的，支付令在異議的范圍內(nèi)失去效力。

債務(wù)人對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有異議，但對(duì)清償能力、清償期限、清償方式等提出不同意見的，不影響支付令的效力。債權(quán)人基于同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系，向債務(wù)人提出多項(xiàng)支付請(qǐng)求，債務(wù)人僅就其中一項(xiàng)或幾項(xiàng)請(qǐng)求提出異議的，不影響其他各項(xiàng)請(qǐng)求的效力。債權(quán)人基于同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系，就可分之債向多個(gè)債務(wù)人提出支付請(qǐng)求，多個(gè)債務(wù)人中的一人或幾人提出異議的，不影響其他請(qǐng)求的效力。

第407條〔支付令生效〕

債務(wù)人不在法定期間內(nèi)提出有效的書面異議的，支付令即發(fā)生與確定判決同等的效力。

生效的支付令具有再審事由的，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

第408條〔因送達(dá)不能失效〕

支付令發(fā)出后三個(gè)月內(nèi)不能送達(dá)債務(wù)人的，支付令失去效力。

第409條〔時(shí)效與費(fèi)用〕

支付令失去效力，訴訟時(shí)效自申請(qǐng)支付令之日起計(jì)算。

支付令因債務(wù)人異議失去效力的，督促程序的費(fèi)用列入訴訟費(fèi)用的一部分。

債務(wù)人的異議明顯無理由的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)賠償債權(quán)人因提起訴訟所支出費(fèi)用的一倍。

第十九章公示催告程序

第410條〔適用范圍與管轄〕

按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層法院申請(qǐng)公示催告。

依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng)，適用本節(jié)規(guī)定。

第411條〔申請(qǐng)〕

前條規(guī)定的票據(jù)的最后持有人或者能根據(jù)票據(jù)主張權(quán)利的人可以提出申請(qǐng)。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向法院遞交申請(qǐng)書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請(qǐng)的理由、事實(shí)。

申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提出票據(jù)的復(fù)印件或者足以辨認(rèn)票據(jù)的證據(jù)，并釋明票據(jù)被盜、遺失或者滅失以及有申請(qǐng)權(quán)的原因、事實(shí)。

第412條〔公示催告〕

法院準(zhǔn)予公示催告的，應(yīng)當(dāng)做出裁定，同時(shí)通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告的期間，由法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第413條〔公告方法及內(nèi)容〕

公告應(yīng)張貼于法院公告欄內(nèi)，并在有關(guān)報(bào)紙或其他媒體上刊登；法院所在地有證券交易所的，還應(yīng)張貼于該交易所。法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)票據(jù)的性質(zhì)決定登載公告的媒體。

公告應(yīng)當(dāng)記載以下事項(xiàng)：

（一）申請(qǐng)人的姓名或名稱；

（二）票據(jù)的種類、票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等；

（三）申報(bào)權(quán)利的期間；

（四）在公示催告期間逾期不申報(bào)即失權(quán)的后果；

（五）法院。

第414條〔申報(bào)權(quán)利〕

利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向法院申報(bào)。利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利，法院應(yīng)通知其向法院出示票據(jù)，并通知公示催告申請(qǐng)人在指定的期間察看該票據(jù)。公示催告申請(qǐng)人申請(qǐng)公示催告的票據(jù)與利害關(guān)系人出示的票據(jù)不一致的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回利害關(guān)系人的申報(bào)。對(duì)該裁定可以提起上訴，但不得提起再審。

法院認(rèn)為利害關(guān)系人出示的票據(jù)與公示催告的票據(jù)一致的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序，并通知申請(qǐng)人和支付人。對(duì)該裁定不得提起表示不服。申請(qǐng)人或者申報(bào)人可以向法院起訴。

利害關(guān)系人在除權(quán)判決前申報(bào)權(quán)利準(zhǔn)用前二款規(guī)定。

第415條〔撤回申請(qǐng)〕

公示催告申請(qǐng)人撤回申請(qǐng)，應(yīng)在公示催告前提出；公示催告期間申請(qǐng)撤回的，法院可以逕行裁定終結(jié)公示催告程序。

第416條〔解除停止支付〕

因?yàn)槔﹃P(guān)系人或者申請(qǐng)人撤回公示催告申請(qǐng)導(dǎo)致公示催告程序終結(jié)的，法院應(yīng)依職權(quán)解除停止支付。

第417條〔除權(quán)判決〕

在申報(bào)權(quán)利的期間沒有人申報(bào)的，或者申報(bào)被駁回的，公示催告申請(qǐng)人應(yīng)自申報(bào)權(quán)利期間屆滿的次日起一個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)法院作出判決。逾期不申請(qǐng)判決的，終結(jié)公示催告程序。法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。

自判決公告之日起，申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。

第418條〔撤銷除權(quán)判決之訴〕

對(duì)于除權(quán)判決不得提起上訴，但利害關(guān)系人在下列情形下可以向做出除權(quán)判決的法院提起撤銷除權(quán)判決之訴：

（一）因正當(dāng)理由不能在判決前向法院申報(bào)權(quán)利的；

（二）該事項(xiàng)不得適用公示催告程序的；

（三）未遵守公示催告期間的；

（四）未予公告或者未按照本法規(guī)定的方法公告的；

（五）申報(bào)權(quán)利被無理駁回的；

（六）具有再審程序所規(guī)定再審事由的。

利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)自知道上述事由之日起一個(gè)月內(nèi)提起撤銷之訴，有前款第一項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一個(gè)月內(nèi)提起。

第419條〔審判組織〕

適用公示催告程序?qū)徖戆讣?，由審判員一人獨(dú)任審理；撤銷除權(quán)判決之訴，應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。

第二十章人事訴訟程序

第一節(jié)婚姻案件

第420條〔管轄〕

宣告婚姻無效、撤銷婚姻、離婚以及確認(rèn)婚姻成立不成立的訴訟，夫妻有共同住所的，由共同住所地法院管轄；如沒有共同住所地，則有被告的住所地法院管轄。在中華人民共和國(guó)無住所或其住所不明的，依據(jù)本法第16條第3款的規(guī)定確定管轄。

在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地法院管轄。

在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地法院管轄。

中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向法院起訴的，受訴法院有權(quán)管轄。

中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的法院管轄。

第421條〔夫妻一方死亡時(shí)的當(dāng)事人〕

夫妻一方死亡的，另一方提起宣告婚姻無效或撤銷婚姻的，以檢察院為被告；第三人提起的，以生存的另一方為被告。

第422條〔無民事權(quán)利能力、限制民事權(quán)利能力人的訴訟行為能力〕

無民事權(quán)利能力人、限制權(quán)利能力人可以不經(jīng)過其法定人同意，提起宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及的離婚的訴訟。法院應(yīng)當(dāng)依申請(qǐng)或者依職權(quán)為無民事權(quán)利能力人、限制民事權(quán)利能力人選任人。

第423條〔訴的變更、追加與反訴〕

宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及離婚可以合并提起或提起反訴。

在言詞辯論終結(jié)前，可以進(jìn)行訴的追加與變更。

前款規(guī)定的訴的變更、追加與反訴，另行起訴的，法院應(yīng)當(dāng)裁定移送至受理婚姻案件的法院合并審理。

第424條〔子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割〕

對(duì)夫妻一方所提出的撤銷婚姻或離婚的訴訟中，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)請(qǐng)求，對(duì)子女的撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)的分割做出裁判。

對(duì)于前款請(qǐng)求當(dāng)事人另行起訴的，受訴法院應(yīng)將訴訟移送至受理婚姻案件的法院合并審理。

第425條〔夫妻雙方的出庭義務(wù)〕

沒有特殊情況的，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)出庭。

夫妻不出庭適用證人不出庭的規(guī)定。

第426條〔辯論原則不適用〕

婚姻案件不適用辯論原則。

法院對(duì)于維持婚姻、婚姻是否成立或者無效，可以考慮采納當(dāng)事人未主張的事實(shí)。

對(duì)于子女撫養(yǎng)的裁判，法院也應(yīng)考慮當(dāng)事人未提出的事實(shí)，并依職權(quán)調(diào)查證據(jù)。

前兩款規(guī)定的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人辯論的機(jī)會(huì)。

第427條〔認(rèn)諾、自認(rèn)、放棄不適用〕

認(rèn)諾、自認(rèn)、放棄不適用于婚姻案件，但涉及財(cái)產(chǎn)分割的除外。

第428條〔婚姻案件新事實(shí)、新證據(jù)的提出〕

除涉及財(cái)產(chǎn)分割的部分外，婚姻案件當(dāng)事人可以隨時(shí)提出新事實(shí)、新證據(jù)。

第429條〔臨時(shí)裁定〕

在下列情形下法院可以依照申請(qǐng)或者依職權(quán)臨時(shí)裁定：

（一）對(duì)于雙方共同的子女如何行使親權(quán)的；

（二）父母與子女的往來；

（三）把子女交給父母中的一方；

（四）對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)；

（五）配偶雙方的分居；

（六）對(duì)配偶一方的扶養(yǎng)；

（七）夫妻住房及家庭用具的使用；

（八）其他涉及婚姻關(guān)系的事項(xiàng)。

前款申請(qǐng)與裁定適用保全程序的有關(guān)規(guī)定。

第430條〔再次起訴〕

判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，原告不得在六個(gè)月內(nèi)以同一理由起訴。但被告提起訴訟的除外。

其他婚姻案件禁止二重起訴。

第431條〔普通程序的適用〕

除本章另有規(guī)定外，適用普通程序的規(guī)定。

第二節(jié)收養(yǎng)關(guān)系案件

第432條〔收養(yǎng)案件的管轄〕

宣告收養(yǎng)無效、撤銷收養(yǎng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系成立與否以及終止收養(yǎng)關(guān)系的訴訟，由養(yǎng)父母住所地或其死亡時(shí)住所地法院專屬管轄。

第433條〔養(yǎng)子女無民事權(quán)利能力與限制民事權(quán)利能力〕

養(yǎng)子女為無民事權(quán)利能力人或者限制民事權(quán)利能力人的，也有訴訟行為能力。

養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間的訴訟，如養(yǎng)子女無訴訟行為能力，而養(yǎng)父母為其法定人的，應(yīng)由生父母代為訴訟行為；無生父母的，由法院在生父母一方的親屬指定一人為人。

第434條〔適用婚姻案件的程序〕

審理收養(yǎng)案件，除另有規(guī)定外，準(zhǔn)用婚姻案件的程序。

第三節(jié)親子關(guān)系案件

第435條〔管轄〕

否認(rèn)子女之訴、認(rèn)領(lǐng)子女之訴、認(rèn)領(lǐng)子女無效之訴、撤銷認(rèn)領(lǐng)之訴、確認(rèn)生父之訴、宣告停止親權(quán)以及撤銷停止親權(quán)宣告之訴由子女住所地或者其死亡時(shí)住所地法院專屬管轄。

第436條〔繼承權(quán)被侵害的人提起訴訟〕

否認(rèn)親子關(guān)系訴訟，可由繼承權(quán)被侵害的人提起。

夫妻一方提起否認(rèn)子女之訴后死亡的，繼承權(quán)被侵害的人可以承繼訴訟。

第437條〔檢察院參與訴訟〕

訴訟中檢察院可以提出事實(shí)主張與證據(jù)。

第438條〔婚姻案件程序的適用〕

除本章另有規(guī)定外，參照適用婚姻案件程序的規(guī)定。

第四節(jié)其他人事訴訟案件

第439條〔程序適用〕

其他涉及身份關(guān)系的訴訟，參照適用本章的規(guī)定。

第二十一章非訟案件程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第440條〔申請(qǐng)書狀〕

當(dāng)事人向法院申請(qǐng)就非訟案件做出裁判，必須提交申請(qǐng)書。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)記載下列內(nèi)容：

（一）申請(qǐng)人的姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所；申請(qǐng)人為法人或其它團(tuán)體的，其名稱及事務(wù)所或營(yíng)業(yè)所；

（二）有人的，其姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所；

（三）申請(qǐng)的目的及其原因、事實(shí)；

（四）證據(jù)；

（五）附屬文件及其件數(shù)；

（六）法院；

（七）年、月、日。

申請(qǐng)人或其人，應(yīng)于書狀或筆錄內(nèi)簽名；其不能簽名者，可以由他人代書姓名，由申請(qǐng)人或其人蓋章或按指印。

第441條〔管轄〕

非訟案件由基層法院管轄。

依照本章規(guī)定根據(jù)自然人的住所地確定管轄的，住所地的確定適用本法第16條的規(guī)定。

第442條〔普通程序的準(zhǔn)用〕

除本章另有規(guī)定，適用普通程序的規(guī)定。

第443條〔審判組織〕

非訟案件，除重大疑難的案件外，由獨(dú)任法官審理。

第444條〔職權(quán)主義〕

法院應(yīng)依職權(quán)調(diào)查事實(shí)以及必要的證據(jù)。

第445條〔檢察機(jī)關(guān)〕

檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)可以參與訴訟并陳述意見。

第446條〔通知利害關(guān)系人〕

法院審理非訟案件，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)利害關(guān)系人。

利害關(guān)系人有權(quán)參與訴訟并陳述意見。

第447條〔不公開審理〕

法院審理非訟案件不公開進(jìn)行，但法院認(rèn)為公開審理適當(dāng)?shù)某狻?/p>

第448條〔國(guó)家墊付費(fèi)用〕

除本法另有規(guī)定外，法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)、傳喚以及其他必要的訴訟行為由國(guó)家財(cái)政撥付費(fèi)用。

第449條〔以裁定結(jié)案〕

除本章另有規(guī)定外，法院審理非訟案件，以裁定做出裁判。

第450條〔撤銷與變更〕

法院做出裁判后，認(rèn)為裁判不當(dāng)?shù)模梢猿蜂N或者變更。

第451條〔上訴〕

利害關(guān)系人因裁判而受到侵害的，可以上訴。

第二節(jié)指定財(cái)產(chǎn)管理案件

第452條〔適用范圍〕

為失蹤人、無人承認(rèn)的繼承遺產(chǎn)管理指定財(cái)產(chǎn)管理人以及其他需要指定財(cái)產(chǎn)管理人的案件適用本節(jié)規(guī)定。

第453條〔管轄〕

關(guān)于失蹤人的認(rèn)定及其財(cái)產(chǎn)管理案件，由其住所地法院管轄。

第454條〔失蹤人的認(rèn)定〕

申請(qǐng)認(rèn)定自然人失蹤的，應(yīng)當(dāng)提交申請(qǐng)書，申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實(shí)、時(shí)間和認(rèn)定失蹤的目的，并附有公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于該自然人下落不明的書面證明。

法院做出被申請(qǐng)人是否失蹤的裁定前應(yīng)當(dāng)向失蹤人的住所地、最后居住地點(diǎn)和工作單位等詢問情況并進(jìn)行其他必要的調(diào)查，對(duì)該裁定不得提出上訴。

第455條〔管理人的選任〕

法院做出失蹤裁定的，如果失蹤人未指定財(cái)產(chǎn)管理人的，應(yīng)當(dāng)依照申請(qǐng)為其指定財(cái)產(chǎn)管理人。財(cái)產(chǎn)管理人依照下列順序確定：配偶、父母、與失蹤人同住的祖父母以及其他近親屬家長(zhǎng)。

不能按照前款規(guī)定確定財(cái)產(chǎn)管理人的，法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，可以選任其他人擔(dān)任財(cái)產(chǎn)管理人或者就失蹤人的財(cái)產(chǎn)予以必要的處分。

第456條〔財(cái)產(chǎn)管理人的改任〕

財(cái)產(chǎn)管理人有不勝任管理或者管理不當(dāng)、違背善良管理人的注意義務(wù)或者有危害管理財(cái)產(chǎn)之虞的，法院可以根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)改任。

第457條〔利害關(guān)系人陳述意見〕

利害關(guān)系人有權(quán)就財(cái)產(chǎn)管理人的選任或者改任陳述意見，法院選任或者改任財(cái)產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)征求利害關(guān)系人的意見。

第458條〔善意管理〕

財(cái)產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)以最大的善意管理失蹤人的財(cái)產(chǎn)。失蹤人財(cái)產(chǎn)的取得、消滅或者變更依法應(yīng)登記，財(cái)產(chǎn)管理人應(yīng)向有關(guān)登記機(jī)關(guān)登記。

第459條〔管理權(quán)限消滅〕

財(cái)產(chǎn)管理人的權(quán)限因死亡、被宣告為限制民事權(quán)利能力人或無民事權(quán)利能力人或者法律規(guī)定的其他原因而消滅。

財(cái)產(chǎn)管理人權(quán)限消滅的，法院應(yīng)當(dāng)依照申請(qǐng)另行選任財(cái)產(chǎn)管理人。

第460條〔財(cái)產(chǎn)管理狀況〕

管理人應(yīng)當(dāng)作成管理財(cái)產(chǎn)記錄，法院可以命令財(cái)產(chǎn)管理人報(bào)告財(cái)產(chǎn)管理狀況。

利害關(guān)系人可以說明原因，申請(qǐng)查閱財(cái)產(chǎn)管理記錄或者進(jìn)行復(fù)制。

第461條〔擔(dān)保〕

法院可以裁定財(cái)產(chǎn)管理人就財(cái)產(chǎn)的管理和返還提供相應(yīng)的擔(dān)保，也可以裁定免除。

對(duì)前款裁定可以上訴。

第462條〔財(cái)產(chǎn)管理人的報(bào)酬〕

法院可以根據(jù)財(cái)產(chǎn)管理人與失蹤人的關(guān)系以及其他情形，裁定給予財(cái)產(chǎn)管理人相應(yīng)的的報(bào)酬。

第463條〔失蹤人出現(xiàn)〕

被認(rèn)定失蹤的人出現(xiàn)的，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)本人或者利害關(guān)系人的申請(qǐng)撤銷失蹤裁定及指定財(cái)產(chǎn)管理人的裁定，做出新的裁定。新的裁定應(yīng)當(dāng)裁定財(cái)產(chǎn)管理人向本人返還財(cái)產(chǎn)并提交管理財(cái)產(chǎn)的報(bào)告。

第464條〔無人繼承遺產(chǎn)管理案件的管轄〕

無人承認(rèn)的繼承財(cái)產(chǎn)管理案件由繼承開始時(shí)被繼承人住所地法院管轄。

第465條〔準(zhǔn)用失蹤人指定財(cái)產(chǎn)管理人的程序〕

其他需要指定財(cái)產(chǎn)管理人的案件適用本節(jié)關(guān)于為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)管理人的程序。

第三節(jié)宣告無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第466條〔管轄〕

申請(qǐng)宣告自然人無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向被宣告人住所地基層法院提出。

第467條〔鑒定〕

法院受理申請(qǐng)后，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)被請(qǐng)求宣告為無民事行為能力或者限制民事行為能力的自然人進(jìn)行鑒定。申請(qǐng)人已提供鑒定結(jié)論的，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。

第468條〔被宣告人的與詢問〕

法院審理宣告無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應(yīng)當(dāng)由被宣告人的近親屬為人，但申請(qǐng)人除外。近親屬互相推諉的，由法院指定其中一人為人。

被宣告人健康情況許可的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)被宣告人進(jìn)行詢問。

第469條〔做出裁定〕

法院經(jīng)審理宣告申請(qǐng)有事實(shí)根據(jù)的，以裁定宣告該自然人為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；宣告申請(qǐng)沒有事實(shí)根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回。

第470條〔指定監(jiān)護(hù)人〕

法院做出宣告無民事行為能力或者限制民事行為裁定的，在該裁定確定后應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)或者依照職權(quán)為無民事行為能力人或者限制行為能力人指定監(jiān)護(hù)人。

第471條〔撤銷宣告裁定〕

無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，被宣告人本人、監(jiān)護(hù)人、利害關(guān)系人可以向被宣告人住所地基層法院申請(qǐng)撤銷宣告裁定。

法院認(rèn)為有理由的，應(yīng)當(dāng)做出撤銷的裁定；申請(qǐng)無理由的，裁定駁回。

第四節(jié)指定監(jiān)護(hù)人案件

篇3

事情要從去年說起。去年，經(jīng)營(yíng)者小張接手一家網(wǎng)吧，按法律規(guī)定首先要到文化、公安、消防辦理變更手續(xù)，由于這些手續(xù)比較繁雜，辦完后已經(jīng)超過了六月三十日企業(yè)年檢的最后期限，當(dāng)小張最后到縣工商局辦理變更手續(xù)時(shí)被告知已經(jīng)超期年檢，要罰款，而且張口就是一萬！小張最后好不容易托人說情，才給減免了三千塊錢。小張把七千塊錢交到工商局指定的銀行，拿到一張銀行的交款單據(jù)，這才順利地辦完企業(yè)變更手續(xù)。

2008年6月15日，有“網(wǎng)吧維權(quán)第一人”之稱的老李來到邵東，小張向其講述了自己去年的辦理年檢時(shí)的遭遇。老李一聽，大為吃驚，因?yàn)榘从嘘P(guān)法律法規(guī)，就算是小張網(wǎng)吧超期年檢的事實(shí)成立，工商局也不能馬上罰款，還得下達(dá)“限期責(zé)令改正通知書”。如果在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)仍然故意不參加年檢，才可以處以“二千元以下罰款”，哪來的一萬元的說法？還有，就算是應(yīng)當(dāng)處罰，也得經(jīng)過告知、聽證、下達(dá)處罰決定書這一系列法定程序，經(jīng)營(yíng)者還有在二個(gè)月內(nèi)向上一級(jí)工商機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議的權(quán)利，在三個(gè)月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟的權(quán)利，哪能直接交錢？而且，行政處罰法明確規(guī)定，行政機(jī)關(guān)收繳罰款，必須出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收繳的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。邵東縣工商局為小張出具銀行的收款單據(jù)，是不能代替正式的財(cái)政部門的罰款收據(jù)的。行政處罰法還規(guī)定：行政處罰不經(jīng)過法定程序的，處罰不能成立。而小張除了交納“罰款”外，自始至終沒有收到任何一張告知、聽證、行政處罰決定書等行政處罰法律文書。

聽了老李一席話，小張如夢(mèng)初醒，當(dāng)即決定依法維權(quán)，為自己交的這莫明其妙的七千元“罰款”討個(gè)說法。

2008年6月20日，小張和老李來到邵東縣人民法院，遞交了行政訴狀，訴訟請(qǐng)求是：要求邵東縣工商局立即返還“罰款”及利息共計(jì)7840元人民幣。法院行政庭經(jīng)過審查，當(dāng)即決定立案，并下達(dá)了受理通知書。

篇4

二00二年九月十七日

商標(biāo)評(píng)審規(guī)則

（1995年11月2日原國(guó)家工商行政管理局第37號(hào)令公布；2002年9月17日國(guó)家工商行政管理總局令第3號(hào)修訂）

第一章、總則

第一條、根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)法》）和《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施條例》）的規(guī)定，制定本規(guī)則。

第二條、依據(jù)《商標(biāo)法》及其《實(shí)施條例》的規(guī)定，國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)）負(fù)責(zé)處理下列商標(biāo)爭(zhēng)議案件：

（一）不服國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡(jiǎn)稱商標(biāo)局）駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的決定，依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定申請(qǐng)復(fù)審的案件；

（二）不服商標(biāo)局的異議裁定，依據(jù)《商標(biāo)法》第三十三條規(guī)定申請(qǐng)復(fù)審的案件；

（三）對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條規(guī)定請(qǐng)求裁定撤銷的案件；

（四）不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十一條第一款、第四十四條、第四十五條的規(guī)定作出撤銷注冊(cè)商標(biāo)的決定，依據(jù)《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定申請(qǐng)復(fù)審的案件。

第三條、當(dāng)事人參加商標(biāo)爭(zhēng)議案件的評(píng)審活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理。

第四條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理商標(biāo)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

第五條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理商標(biāo)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)在適用法律上對(duì)當(dāng)事人一律平等。

第六條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理商標(biāo)爭(zhēng)議案件實(shí)行書面審理，但依據(jù)《實(shí)施條例》第三十三條規(guī)定決定公開評(píng)審的情形除外。

第七條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)《商標(biāo)法》、《實(shí)施條例》和本規(guī)則作出的決定和裁定，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知有關(guān)當(dāng)事人，并說明理由。

第八條、除本規(guī)則另有規(guī)定外，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理商標(biāo)爭(zhēng)議案件實(shí)行合議制度，由商標(biāo)評(píng)審人員組成合議組進(jìn)行審理。

合議組審理案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。

第九條、依據(jù)《實(shí)施條例》第九條的規(guī)定，商標(biāo)評(píng)審人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人可以申請(qǐng)其回避：

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的；

（二）與當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正的；

（三）與辦理商標(biāo)評(píng)審事宜有利害關(guān)系的。

當(dāng)事人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審人員回避的，應(yīng)當(dāng)以書面形式辦理，并說明理由。

第十條、在商標(biāo)評(píng)審期間，當(dāng)事人有權(quán)依法處分自己的商標(biāo)權(quán)和與商標(biāo)評(píng)審有關(guān)的權(quán)利。

第十一條、共有商標(biāo)的當(dāng)事人參加商標(biāo)評(píng)審活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)指定一人為代表人；沒有指定代表人的，以其在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書或者商標(biāo)注冊(cè)簿中載明的順序第一人為代表人。代表人參與評(píng)審的行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄評(píng)審請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的評(píng)審請(qǐng)求，必須有被代表的當(dāng)事人書面授權(quán)。

第十二條、外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)辦理商標(biāo)評(píng)審事宜，在中國(guó)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的，可以委托國(guó)家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織，也可以直接辦理；在中國(guó)沒有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)家認(rèn)可的具有商標(biāo)資格的組織。

第十三條、當(dāng)事人委托商標(biāo)組織參加商標(biāo)評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)提交委托書。委托書應(yīng)當(dāng)載明內(nèi)容及權(quán)限；外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)的委托書還應(yīng)當(dāng)載明委托人的國(guó)籍。

外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)的委托書及與其有關(guān)的證明文件的公證、認(rèn)證手續(xù)，按照對(duì)等原則辦理。

外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)申請(qǐng)或者參加商標(biāo)評(píng)審，應(yīng)當(dāng)使用中文；外文書件應(yīng)當(dāng)附中文譯本。

第十四條、人的權(quán)限發(fā)生變更或者關(guān)系被解除的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)。

第十五條、當(dāng)事人、利害關(guān)系人、人可以申請(qǐng)查閱本案有關(guān)材料，并可以申請(qǐng)復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書。查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料的范圍和辦法由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)規(guī)定。

第二章、申請(qǐng)與受理

第十六條、申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）申請(qǐng)人須有合法的主體資格；

（二）在法定期限內(nèi)提出；

（三）屬于商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的評(píng)審范圍；

（四）依法提交符合規(guī)定的申請(qǐng)書及有關(guān)證據(jù)材料；

（五）有明確的評(píng)審請(qǐng)求、事實(shí)根據(jù)和理由；

（六）依法繳納評(píng)審費(fèi)用。

第十七條、申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交申請(qǐng)書；有被申請(qǐng)人的，應(yīng)當(dāng)按照被申請(qǐng)人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本；基于商標(biāo)局的決定書或者裁定書申請(qǐng)復(fù)審的，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)附送商標(biāo)局的決定書或者裁定書。

第十八條、申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請(qǐng)人的名稱、住所和郵政編碼，申請(qǐng)人為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)載明法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）爭(zhēng)議商標(biāo)的名稱、申請(qǐng)?zhí)柣蛘叱醪綄彾ㄌ?hào)、注冊(cè)號(hào)和刊登該商標(biāo)的《商標(biāo)公告》的期號(hào)；

（三）明確的評(píng)審請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由及法律依據(jù)；

（四）聯(lián)系人的姓名和聯(lián)系電話。

評(píng)審申請(qǐng)有被申請(qǐng)人的，應(yīng)當(dāng)載明被申請(qǐng)人的名稱和住所。委托商標(biāo)組織辦理商標(biāo)評(píng)審事宜的，還應(yīng)當(dāng)載明商標(biāo)組織的名稱、通信地址、郵政編碼和聯(lián)系電話。

第十九條、商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)不符合本規(guī)則第十六條第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定條件之一的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不予受理，書面通知申請(qǐng)人，并說明理由。

第二十條、商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)不符合本規(guī)則第十六條第（四）、（五）、（六）項(xiàng)規(guī)定條件之一的，或者未按照《實(shí)施條例》和本規(guī)則規(guī)定提交有關(guān)證明文件的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。

經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不予受理，書面通知申請(qǐng)人，并說明理由。期滿未補(bǔ)正的，依據(jù)《實(shí)施條例》第三十條規(guī)定，視為申請(qǐng)人撤回評(píng)審申請(qǐng)，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

第二十一條、商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)經(jīng)審查符合受理?xiàng)l件的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向申請(qǐng)人發(fā)出《受理通知書》。

第二十二條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)已經(jīng)受理的商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)，有下列情形之一的，屬于不符合受理?xiàng)l件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《實(shí)施條例》第三十條規(guī)定予以駁回：

（一）違反《商標(biāo)法》第四十二條規(guī)定，對(duì)核準(zhǔn)注冊(cè)前已經(jīng)提出異議并經(jīng)裁定的商標(biāo)，又以相同的事實(shí)和理由申請(qǐng)裁定的；

（二）違反《實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定，申請(qǐng)人撤回商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)后，又以相同的事實(shí)和理由再次提出評(píng)審申請(qǐng)的；

（三）違反《實(shí)施條例》第三十五條規(guī)定，對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)已經(jīng)作出的裁定或者決定，以相同的事實(shí)和理由再次提出評(píng)審申請(qǐng)的；

（四）其他不符合受理?xiàng)l件的情形。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人，并說明理由。

第二十三條、申請(qǐng)人需要在提出評(píng)審申請(qǐng)后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中聲明，并自提交申請(qǐng)書之日起3個(gè)月內(nèi)提交與申請(qǐng)書相同份數(shù)的證據(jù)材料；未在申請(qǐng)書中聲明或者期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第二十四條、評(píng)審申請(qǐng)有被申請(qǐng)人的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將申請(qǐng)書副本及有關(guān)證據(jù)材料發(fā)送被申請(qǐng)人，限其自收到申請(qǐng)書副本之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交答辯書，并按照申請(qǐng)人的數(shù)量提交相應(yīng)份數(shù)的副本；期滿未提交答辯書的，不影響商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的評(píng)審。

第二十五條、被申請(qǐng)人需要在提交答辯書后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在答辯書中聲明，并自提交答辯書之日起3個(gè)月內(nèi)提交與答辯書相同份數(shù)的證據(jù)材料；未在答辯書中聲明或者期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。

第二十六條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)收到被申請(qǐng)人的答辯書及證據(jù)材料后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將答辯書副本及有關(guān)證據(jù)材料發(fā)送申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的答辯書及所提供的證據(jù)材料有相反證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)自收到答辯書及有關(guān)證據(jù)材料之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)一次性提交該證據(jù)。

第二十七條、申請(qǐng)人提交申請(qǐng)書或者被申請(qǐng)人提交答辯書時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交能夠證明其身份的有效證件。申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人的名稱應(yīng)當(dāng)與所提交的證件相一致。

當(dāng)事人名稱或者住所等事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證明文件。

第二十八條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的證據(jù)材料逐一分類編號(hào)和制作目錄清單，對(duì)證據(jù)材料的來源、證明的具體事實(shí)作簡(jiǎn)要說明，并簽名蓋章。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料后，應(yīng)當(dāng)按目錄清單核對(duì)證據(jù)材料，并由經(jīng)辦人員在目錄清單和回執(zhí)上簽收，注明提交日期。

第二十九條、商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)向申請(qǐng)人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的，適用本規(guī)則第二十條第二款的規(guī)定處理。

商標(biāo)評(píng)審答辯書及有關(guān)證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的格式和要求填寫、提供。未按照規(guī)定格式和要求填寫、提供的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)向被申請(qǐng)人發(fā)出補(bǔ)正通知，限其自收到補(bǔ)正通知之日起30日內(nèi)補(bǔ)正。經(jīng)補(bǔ)正仍不符合規(guī)定或者期滿未補(bǔ)正的，不影響商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的評(píng)審。

第三章、審理

第三十條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理商標(biāo)評(píng)審案件應(yīng)當(dāng)組成合議組進(jìn)行審理。合議組由商標(biāo)評(píng)審人員3人或者3人以上單數(shù)組成。但商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理事實(shí)清楚、案情簡(jiǎn)單的案件，可以由商標(biāo)評(píng)審人員一人獨(dú)任評(píng)審。

第三十一條、有下列情形之一的案件，可以由商標(biāo)評(píng)審人員一人獨(dú)任評(píng)審：

（一）商標(biāo)局作出駁回決定、異議裁定所引證的商標(biāo)在評(píng)審時(shí)已經(jīng)喪失專用權(quán)或者在先權(quán)利的；

（二）被請(qǐng)求裁定撤銷的商標(biāo)已經(jīng)喪失專用權(quán)的；

（三）商標(biāo)局作出駁回決定所引證的商標(biāo)歸申請(qǐng)人所有，因申請(qǐng)人未及時(shí)辦理變更手續(xù)被商標(biāo)局駁回，評(píng)審時(shí)申請(qǐng)人已向商標(biāo)局申請(qǐng)辦完變更手續(xù)的；

（四）商標(biāo)局作出駁回決定所引證的他人在先申請(qǐng)或者注冊(cè)商標(biāo)，評(píng)審時(shí)已核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人的；

（五）商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)決定的其他可以由商標(biāo)評(píng)審人員一人獨(dú)任評(píng)審的案件。

第三十二條、商標(biāo)評(píng)審人員確定后，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)以書面形式告知有關(guān)當(dāng)事人。

第三十三條、當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依據(jù)《實(shí)施條例》第九條和本規(guī)則第九條的規(guī)定對(duì)商標(biāo)評(píng)審人員提出回避申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)在被告知商標(biāo)評(píng)審人員后15日內(nèi)提出。期限屆滿后，當(dāng)事人或者利害關(guān)系人發(fā)現(xiàn)有關(guān)商標(biāo)評(píng)審人員有回避情形的，可以在評(píng)審決定、裁定作出前提出回避申請(qǐng)，但應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)。

被申請(qǐng)回避的商標(biāo)評(píng)審人員在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的審理工作。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在作出決定、裁定后收到當(dāng)事人或者利害關(guān)系人提出的回避申請(qǐng)的，不影響評(píng)審決定、裁定的有效性。

第三十四條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)后7日內(nèi)，以書面形式作出決定，并書面通知申請(qǐng)人。申請(qǐng)人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的不回避決定不服的，可以在收到?jīng)Q定后3日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的商標(biāo)評(píng)審人員，不停止參與本案的審理工作。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)復(fù)議申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并書面通知復(fù)議申請(qǐng)人。

第三十五條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對(duì)商標(biāo)局的駁回決定和申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)審的事實(shí)、理由、請(qǐng)求以及評(píng)審時(shí)的事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行評(píng)審。

第三十六條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局異議裁定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對(duì)當(dāng)事人復(fù)審申請(qǐng)和答辯的事實(shí)、理由及請(qǐng)求進(jìn)行評(píng)審。

第三十七條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十一條第一款規(guī)定作出撤銷注冊(cè)商標(biāo)決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對(duì)商標(biāo)局的決定和申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)審的事實(shí)、理由及請(qǐng)求進(jìn)行評(píng)審。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局依照《商標(biāo)法》第四十四條、第四十五條規(guī)定作出撤銷注冊(cè)商標(biāo)決定的復(fù)審案件，應(yīng)當(dāng)針對(duì)商標(biāo)局作出撤銷注冊(cè)商標(biāo)決定時(shí)所依據(jù)的事實(shí)、理由和法律適用進(jìn)行評(píng)審。

第三十八條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條請(qǐng)求裁定撤銷注冊(cè)商標(biāo)的案件，應(yīng)當(dāng)針對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)和答辯的事實(shí)、理由及請(qǐng)求進(jìn)行評(píng)審。

第三十九條、有下列情形之一的，終止評(píng)審：

（一）申請(qǐng)人消亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄評(píng)審權(quán)利的；

（二）申請(qǐng)人撤回評(píng)審申請(qǐng)的；

（三）當(dāng)事人以協(xié)議方式消除爭(zhēng)議的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)終止評(píng)審的情形。

終止評(píng)審的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)予以結(jié)案，書面通知有關(guān)當(dāng)事人，并說明理由。

第四十條、申請(qǐng)人在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出決定、裁定前，要求撤回申請(qǐng)的，經(jīng)書面向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)說明理由，可以撤回。但商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在作出決定、裁定后收到申請(qǐng)人的撤回評(píng)審申請(qǐng)的，不影響評(píng)審決定、裁定的有效性。

第四十一條、合議組審理案件應(yīng)當(dāng)制作合議筆錄，并由合議組成員簽名。合議組成員有不同意見的，應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入合議筆錄。

經(jīng)審理終結(jié)的案件，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依法作出決定、裁定。

第四十二條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的決定書、裁定書應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）評(píng)審請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；

（二）決定或者裁定認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）決定或者裁定結(jié)論；

（四）可供當(dāng)事人選用的后續(xù)程序和時(shí)限；

（五）決定、裁定作出的日期。

決定書、裁定書由合議組成員署名，加蓋商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)印章。

第四十三條、對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的決定、裁定，當(dāng)事人不服向人民法院起訴，人民法院判決發(fā)回重審的案件，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)另行組成合議組重新進(jìn)行評(píng)審。

第四十四條、當(dāng)事人在法定期限內(nèi)對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的決定、裁定不向人民法院起訴的，該決定、裁定發(fā)生法律效力。

第四章、公開評(píng)審

第四十五條、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者實(shí)際需要，可以決定對(duì)評(píng)審申請(qǐng)進(jìn)行公開評(píng)審。

第四十六條、當(dāng)事人請(qǐng)求進(jìn)行公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)提出需要進(jìn)行公開評(píng)審的具體理由。

第四十七條、涉及雙方當(dāng)事人的下列案件，應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以決定進(jìn)行公開評(píng)審：

（一）當(dāng)事人一方要求就重要證據(jù)同對(duì)方當(dāng)面質(zhì)證和辯論的；

（二）需要請(qǐng)出具過重要證言的證人作證、質(zhì)證的。

第四十八條、申請(qǐng)人請(qǐng)求進(jìn)行公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)自收到被申請(qǐng)人的答辯書副本之日起15日內(nèi)以書面形式向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出；被申請(qǐng)人請(qǐng)求進(jìn)行公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)在向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交答辯書或者補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料時(shí)一并提出。

第四十九條、有下列情形之一的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以自行決定進(jìn)行公開評(píng)審：

（一）對(duì)重要證據(jù)的認(rèn)定，需要雙方當(dāng)事人當(dāng)面進(jìn)行質(zhì)證和辯論的；

（二）對(duì)重要證據(jù)的認(rèn)定，需要對(duì)出具過證言的證人進(jìn)行質(zhì)證、詢問的；

（三）其他需要進(jìn)行公開評(píng)審的情形。

第五十條、已經(jīng)進(jìn)行過公開評(píng)審的案件，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)為必要時(shí)可以決定重新進(jìn)行公開評(píng)審。

第五十一條、公開評(píng)審應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人已經(jīng)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交并已向雙方當(dāng)事人交換的證據(jù)材料進(jìn)行審理。

第五十二條、決定公開評(píng)審的，合議組應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審15日前書面通知當(dāng)事人和其他評(píng)審參加人，告知公開評(píng)審的日期、地點(diǎn)和合議組組成人員等事項(xiàng)。

第五十三條、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審3日前將公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)提交到商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)。評(píng)審申請(qǐng)人期滿既未提交回執(zhí)答復(fù)是否參加公開評(píng)審，也不參加公開評(píng)審的，其評(píng)審申請(qǐng)視為撤回，評(píng)審程序終止，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)予以結(jié)案并書面通知申請(qǐng)人；評(píng)審申請(qǐng)人期滿前答復(fù)不參加公開評(píng)審的，或者被申請(qǐng)人期滿未提交回執(zhí)也不參加公開評(píng)審的，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以缺席評(píng)審。

第五十四條、公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人的簽名或者蓋章。表示參加公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明當(dāng)事人派出參加公開評(píng)審的人員姓名、身份。委托商標(biāo)組織參加公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明參加公開評(píng)審的商標(biāo)人的姓名。

要求出具過證言的證人就其證言出席作證的，應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)中載明該證人的姓名及能夠確定其身份的有關(guān)信息和所要證明的事實(shí)。公開評(píng)審?fù)ㄖ貓?zhí)中未載明的證人，不能在公開評(píng)審中出席作證。

第五十五條、各方當(dāng)事人派出參加公開評(píng)審的人員，包括其委托的商標(biāo)組織的人，不得超過4人。一方有多人參加公開評(píng)審的，應(yīng)當(dāng)指定其中一人作為第一發(fā)言人進(jìn)行主要發(fā)言。

第五十六條、公開評(píng)審開始前，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)可以召開有雙方當(dāng)事人參加的審前預(yù)備會(huì)議，聽取當(dāng)事人對(duì)有關(guān)事實(shí)和證據(jù)材料的意見，確定需要進(jìn)行公開評(píng)審調(diào)查的主要問題。

對(duì)當(dāng)事人在公開評(píng)審前預(yù)備會(huì)議上的意見，合議組應(yīng)當(dāng)制作筆錄，并由雙方當(dāng)事人核實(shí)簽字。

第五十七條、公開評(píng)審開始時(shí)，合議組應(yīng)當(dāng)核對(duì)公開評(píng)審參加人員的身份證件，并確認(rèn)其是否有參加該公開評(píng)審的資格，查明當(dāng)事人和其他評(píng)審參加人是否出席評(píng)審。

第五十八條、在進(jìn)行公開評(píng)審調(diào)查前，先由合議組簡(jiǎn)要介紹案件的基本情況，明確雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的主要問題，然后開始進(jìn)行公開評(píng)審調(diào)查。

第五十九條、公開評(píng)審調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請(qǐng)人陳述評(píng)審請(qǐng)求，并簡(jiǎn)要陳述有關(guān)事實(shí)和證據(jù)；

（二）被申請(qǐng)人進(jìn)行答辯；

（三）合議組就本案的評(píng)審請(qǐng)求、理由和各方當(dāng)事人提交的證據(jù)進(jìn)行核對(duì)；

（四）申請(qǐng)人就評(píng)審請(qǐng)求的理由以及所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行舉證；

（五）被申請(qǐng)人進(jìn)行質(zhì)證、提出反證，申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的反證進(jìn)行質(zhì)證。

第六十條在公開評(píng)審的案件中，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在公開評(píng)審時(shí)出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。但當(dāng)事人在公開評(píng)審前預(yù)備會(huì)議上認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，合議組在公開評(píng)審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

對(duì)書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但原件或者原物已不存在，有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或者原物一致的除外。

第六十一條、當(dāng)事人在質(zhì)證時(shí)應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對(duì)證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。

第六十二條、質(zhì)證按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請(qǐng)人出示證據(jù)，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人進(jìn)行質(zhì)證；

（二）被申請(qǐng)人出示證據(jù)，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人進(jìn)行質(zhì)證。

第六十三條、合議組成員可以就有關(guān)事實(shí)和證據(jù)向當(dāng)事人或者證人提問，可以要求當(dāng)事人或者證人作出解釋。

當(dāng)事人經(jīng)合議組許可，可以詢問證人。

當(dāng)事人詢問證人不得使用威脅、侮辱的言語或者方式。

第六十四條、證人不得旁聽公開評(píng)審；詢問證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。

商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)為必要時(shí)，可以請(qǐng)證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。

第六十五條、公開評(píng)審調(diào)查結(jié)束后，進(jìn)行口頭辯論。由當(dāng)事人就證據(jù)所表明的事實(shí)、爭(zhēng)議的問題和法律適用問題各自陳述其意見。

在雙方當(dāng)事人對(duì)案件證據(jù)和事實(shí)無爭(zhēng)議的情況下，可以在雙方當(dāng)事人對(duì)證據(jù)和事實(shí)予以確認(rèn)的基礎(chǔ)上，直接進(jìn)行口頭辯論。

第六十六條、口頭辯論按照下列順序進(jìn)行：

（一）申請(qǐng)人發(fā)言；

（二）被申請(qǐng)人答辯；

（三）互相辯論。

在口頭辯論時(shí)，合議組成員可以提問。

第六十七條、在口頭辯論過程中，當(dāng)事人又提出事先已提交過、但未經(jīng)公開評(píng)審調(diào)查的證據(jù)的，合議組可以宣布中止辯論，恢復(fù)公開評(píng)審調(diào)查。調(diào)查結(jié)束后，繼續(xù)進(jìn)行口頭辯論。

第六十八條、雙方當(dāng)事人的辯論意見表達(dá)完畢后，由合議組按照申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的先后順序征詢各方最后意見陳述。

第六十九條、最后意見陳述后，公開評(píng)審結(jié)束，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在此后一定期限內(nèi)依法作出裁定，并將裁定書送達(dá)當(dāng)事人。

第七十條合議組應(yīng)當(dāng)將公開評(píng)審的重要事項(xiàng)記入公開評(píng)審筆錄。公開評(píng)審終止時(shí)，合議組應(yīng)當(dāng)將筆錄交當(dāng)事人核實(shí)。對(duì)筆錄的差錯(cuò)，當(dāng)事人有權(quán)要求更正。筆錄核實(shí)無誤后應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人簽字并存入案卷。當(dāng)事人拒絕簽字的，由合議組在公開評(píng)審筆錄中注明。

前款所指公開評(píng)審的重要事項(xiàng)包括下列內(nèi)容：

（一）當(dāng)事人的評(píng)審請(qǐng)求、理由及證據(jù)；

（二）雙方當(dāng)事人均認(rèn)可的重要事實(shí)；

（三）其他需要記錄的重要事項(xiàng)。

第七十一條、公開評(píng)審時(shí)，未經(jīng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)許可不得旁聽、拍照、錄音和錄像。

第五章、證據(jù)規(guī)則

第七十二條、申請(qǐng)人向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出申請(qǐng)或者被申請(qǐng)人提出反駁的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料。

證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論等。

第七十三條、當(dāng)事人對(duì)自己提出的評(píng)審請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方評(píng)審請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

篇5

公民、法人或者其他組織對(duì)區(qū)縣財(cái)政局具體行政行為不服，申請(qǐng)行政復(fù)議的，可以向所在地區(qū)縣人民政府的法制機(jī)構(gòu)提出復(fù)議申請(qǐng)；也可以向區(qū)縣財(cái)政局的上一級(jí)主管機(jī)關(guān)的法制部門提出復(fù)議申請(qǐng)。

提起行政復(fù)議申請(qǐng)的公民、法人或者其他組織，是行政復(fù)議申請(qǐng)人（以下簡(jiǎn)稱申請(qǐng)人）；實(shí)施該具體行政行為的區(qū)縣財(cái)政局，是行政復(fù)議的被申請(qǐng)人（以下簡(jiǎn)稱被申請(qǐng)人）。

第三條**市財(cái)政局（以下簡(jiǎn)稱市財(cái)政局）依法履行職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公開、公正、及時(shí)、便民的原則，堅(jiān)持有錯(cuò)必糾，保障法律、法規(guī)和規(guī)章的實(shí)施。

第四條市財(cái)政局法制處是市財(cái)政局行政復(fù)議機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱法制處）。依據(jù)法定職責(zé)，負(fù)責(zé)審核、受理行政復(fù)議申請(qǐng)、復(fù)議案件的審理，以及行政訴訟事項(xiàng)的辦理，具體履行下列職責(zé)：

（一）依法審核行政復(fù)議申請(qǐng)；

（二）依法決定是否受理有關(guān)**市財(cái)政系統(tǒng)的行政復(fù)議申請(qǐng)；

（三）依法要求被申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)提出有關(guān)具體行政行為及其依據(jù)的答復(fù)書；

（四）依法向有關(guān)組織和人員進(jìn)行調(diào)查，取得證據(jù)，查閱相關(guān)文件和資料；

（五）依法審查被申請(qǐng)人的具體行政行為是否合法與適當(dāng)，擬定行政復(fù)議決定；

（六）處理或者轉(zhuǎn)送對(duì)《行政復(fù)議法》第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請(qǐng)；

（七）對(duì)區(qū)縣財(cái)政局違反《行政復(fù)議法》規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議；

（八）辦理因不服市財(cái)政局行政復(fù)議決定提起的行政訴訟的應(yīng)訴事宜；

（九）辦理因不服市財(cái)政局具體行政行為提起的行政訴訟；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。

第五條市財(cái)政局各內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱各處室），應(yīng)當(dāng)協(xié)助和配合法制處辦理行政復(fù)議和應(yīng)訴事項(xiàng)，具體履行下列職責(zé)：

（一）向法制處提交由本單位以市財(cái)政局名義作出的、引起行政復(fù)議和行政訴訟的具體行政行為的有關(guān)資料或證據(jù)，并提出書面答復(fù)；

（二）協(xié)助法制處審理屬于本單位主管業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的行政復(fù)議案件，并提出書面處理建議；

（三）協(xié)助法制處對(duì)《行政復(fù)議法》第七條所列有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查；

（四）參與辦理因不服與本單位有關(guān)的市財(cái)政局具體行政行為和因行政復(fù)議所提起的行政訴訟的應(yīng)訴工作。

第六條申請(qǐng)人向市財(cái)政局提起的行政復(fù)議，可以書面申請(qǐng)和口頭申請(qǐng)。行政復(fù)議申請(qǐng)書，應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）申請(qǐng)人名稱、住所、法定代表人姓名、職務(wù)（申請(qǐng)人為自然人的應(yīng)列明姓名、性別、職業(yè)、住所）；

（二）被申請(qǐng)人名稱、住所；

（三）申請(qǐng)復(fù)議的理由和要求；

（四）提起行政復(fù)議申請(qǐng)的日期；

（五）行政處罰決定書或者其他行政決定及其他證據(jù)的復(fù)印件。

法制處接到行政復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)填寫《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請(qǐng)登記表》（附件一）。

口頭申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)由兩名工作人員予以接待，依據(jù)申請(qǐng)人的口述，制作市財(cái)政局行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄，由雙方簽字或蓋章；

第七條市財(cái)政局審理行政復(fù)議案件，原則上采取書面審理方式。但是申請(qǐng)人提出要求，或者法制處認(rèn)為必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見。

法制處會(huì)同相關(guān)處室對(duì)有關(guān)組織和人員進(jìn)行調(diào)查、詢問情況時(shí)應(yīng)當(dāng)有兩名工作人員參加；調(diào)查與詢問，應(yīng)當(dāng)制作筆錄；交由被詢問人簽字或蓋章。

第八條在集齊《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請(qǐng)登記表》、行政復(fù)議申請(qǐng)書正本、副本（或行政復(fù)議案件申請(qǐng)筆錄）及相關(guān)資料的2日內(nèi)，法制處處長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)該復(fù)議申請(qǐng)涉及的內(nèi)容確定案件的主管處長(zhǎng)和承辦人。

申請(qǐng)人未提交行政復(fù)議申請(qǐng)書副本、申請(qǐng)人身份證復(fù)印件、委托人身份證明和委托書、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人身份證明書和有關(guān)材料的，法制處在收到行政復(fù)議申請(qǐng)書之日起5日內(nèi)，制發(fā)市財(cái)政局行政復(fù)議審理限期補(bǔ)證通知書，要求申請(qǐng)人限期補(bǔ)證；申請(qǐng)人逾期未提交補(bǔ)證材料的，行政復(fù)議程序應(yīng)當(dāng)終止。

第九條承辦人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《行政復(fù)議法》第六條、第七條、第八條、第九條、第十條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條、第十六條和第十七條規(guī)定，在1個(gè)工作日內(nèi)對(duì)行政復(fù)議的申請(qǐng)的事項(xiàng)進(jìn)行審查；填寫《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請(qǐng)?zhí)幚韺徟怼罚ǜ郊惶岢鍪欠窳甘芾淼囊庖?，由法制處處長(zhǎng)審核后報(bào)經(jīng)主管局長(zhǎng)批準(zhǔn)。

第十條對(duì)于符合《行政復(fù)議法》規(guī)定的行政復(fù)議申請(qǐng)，自法制處收到申請(qǐng)之日起即為受理；自收到行政復(fù)議申請(qǐng)書之日起5日內(nèi)，承辦人應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議答復(fù)通知書》（附件五）送達(dá)被申請(qǐng)人。

對(duì)于不符合《行政復(fù)議法》規(guī)定的行政復(fù)議申請(qǐng)，自收到行政復(fù)議申請(qǐng)之日起5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出下列決定：

（一）不屬于市財(cái)政局管轄的復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議告知書》（附件三），并告知申請(qǐng)人向具有管轄權(quán)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議；

（二）不符合法定受理?xiàng)l件的復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議申請(qǐng)不予受理決定書》（附件四）；

（三）人民法院已經(jīng)立案受理的行政訴訟案件，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議案件申請(qǐng)不予受理決定書》；（附件四）

第十一條被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)書副本或者復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)，提出行政復(fù)議答復(fù)書，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

被申請(qǐng)人提供的證據(jù)主要包括以下幾種：

（一）書證：

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當(dāng)事人的陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

申請(qǐng)人、第三人可以查閱被申請(qǐng)人提出的行政復(fù)議答復(fù)書、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，復(fù)議機(jī)關(guān)不得拒絕。提交行政復(fù)議答復(fù)書，應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）被申請(qǐng)人的名稱、住所，法定代表人姓名、職務(wù)，委托人的姓名、住所；

（二）作出具體行政行為的事實(shí)和理由；

（三）作出具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件；

（四）對(duì)申請(qǐng)人的復(fù)議請(qǐng)求提出的答復(fù)意見；

（五）作出書面答復(fù)的年、月、日，并加蓋單位印章。

第十二條行政復(fù)議期間，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)。

第十三條復(fù)議申請(qǐng)人依據(jù)《行政復(fù)議法》第七條的規(guī)定，對(duì)規(guī)范性文件提出審查請(qǐng)求的，或者承辦人在審理案件時(shí)認(rèn)為對(duì)具體行政行為依據(jù)的審查，需要中止審理該行政復(fù)議案件的，承辦人應(yīng)當(dāng)自收到行政復(fù)議申請(qǐng)之日起7日內(nèi)，報(bào)告法制處處長(zhǎng)并制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議中止通知書》（附件六），送達(dá)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，即中止審理該行政復(fù)議申請(qǐng)。

第十四條行政復(fù)議案件中止期間，不計(jì)算在復(fù)議期限內(nèi)；中止的原因消失后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)對(duì)案件的審理。

第十五條對(duì)于規(guī)范性文件審查程序：

（一）屬于國(guó)務(wù)院各部委、市政府頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附行政復(fù)議申請(qǐng)書，報(bào)主管局長(zhǎng)批準(zhǔn)，上報(bào)有權(quán)審查、處理的機(jī)關(guān)；按照《行政復(fù)議法》第二十七條規(guī)定進(jìn)行處理；

（二）屬于市財(cái)政局頒發(fā)的規(guī)定，由法制處填寫擬定《**市財(cái)政局規(guī)范性文件審核意見函》（附件八），提出審核意見；如果該規(guī)定涉及相關(guān)處室職權(quán)的，送交該處室征詢意見；法制處將征詢意見匯總后，報(bào)送主管局長(zhǎng)審定；對(duì)于違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定、需要撤銷規(guī)定的，經(jīng)主管局長(zhǎng)同意，報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，以市財(cái)政局的名義撤銷該規(guī)定。

（三）屬于市政府所屬委、辦、局，以及區(qū)縣人民政府或鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附上行政復(fù)議申請(qǐng)書，經(jīng)主管局長(zhǎng)同意，送交規(guī)定的制定部門進(jìn)行審核。

（四）屬于區(qū)縣財(cái)政局頒發(fā)的規(guī)定，由法制處擬定《**市財(cái)政局關(guān)于規(guī)范性文件轉(zhuǎn)送函》（附件七），并附上行政復(fù)議申請(qǐng)書，送交區(qū)縣財(cái)政局；由其對(duì)規(guī)定進(jìn)行審核，出具處理意見，報(bào)送法制處；對(duì)于違反法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，區(qū)縣財(cái)政局拒不撤銷的或逾期沒有報(bào)送處理意見的，法制處可提出法律意見，經(jīng)主管局長(zhǎng)批準(zhǔn)，報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，以市財(cái)政局的名義撤銷該規(guī)定。

有前款規(guī)定情形之一、需要中止具體行政行為審查的，經(jīng)主管局長(zhǎng)同意；報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后；承辦人應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局中止審查具體行政行為通知書》（附件十一），送達(dá)當(dāng)事人。

已經(jīng)受理的行政復(fù)議申請(qǐng),待有關(guān)部門提出審理意見后，恢復(fù)審理。

第十六條申請(qǐng)人在提起復(fù)議申請(qǐng)時(shí)，一并提出對(duì)具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定進(jìn)行申請(qǐng)審查的，以及市財(cái)政局在審查被申請(qǐng)人的具體行政行為時(shí)，認(rèn)為其依據(jù)不合法的，市財(cái)政局有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)依法處理；市財(cái)政局無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在七個(gè)工作日內(nèi)，按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)，并告知當(dāng)事人。

第十七條承辦人對(duì)具體行政行為的審查，應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）主要事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否確鑿、充分；

（二）適用法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件是否準(zhǔn)確；

（三）具體行政行為的實(shí)施是否符合法定程序；

（四）具體行政行為是否超越或；

（五）具體行政行為是否明顯不當(dāng)；

（六）被申請(qǐng)人是否履行法定職責(zé)；

（七）法律、法規(guī)規(guī)定需要審查的其他內(nèi)容。

第十八條申請(qǐng)人在提起復(fù)議申請(qǐng)時(shí)，可以一并提出行政賠償請(qǐng)求；對(duì)于符合國(guó)家賠償法規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)?，市?cái)政局在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令被申請(qǐng)人依法給予賠償。

申請(qǐng)人提起復(fù)議申請(qǐng)時(shí)沒有提出行政賠償請(qǐng)求的，市財(cái)政局在依法決定撤銷或者變更罰款、撤銷違法集資、沒收財(cái)物、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用，以及對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人返還財(cái)產(chǎn)、解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。

第十九條按照本規(guī)定第二十三條審查完畢，法制處應(yīng)當(dāng)提出法律建議，經(jīng)主管局長(zhǎng)同意，報(bào)送市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)；對(duì)于重大或者復(fù)雜的案件，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市財(cái)政局領(lǐng)導(dǎo)集體討論通過，并以市財(cái)政局名義依法作出行政復(fù)議決定。

（一）具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持；

（二）被申請(qǐng)人不履行法定職責(zé)，決定其在一定期限內(nèi)履行；

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

1、主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；

2、適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

3、違反法定程序的；

4、超越或者的；

5、具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

（四）被申請(qǐng)人不按照本規(guī)定第十二條提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

第二十條議機(jī)關(guān)在作出行政復(fù)議決定之前，申請(qǐng)人要求撤回復(fù)議申請(qǐng)的，該復(fù)議程序即為終止。

第二十一條行政復(fù)議期間，申請(qǐng)人或被申請(qǐng)人要求停止執(zhí)行具體行政行為的，或者復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行具體行政行為的，承辦人應(yīng)當(dāng)自收到停止執(zhí)行具體行政行為申請(qǐng)（或收到行政復(fù)議申請(qǐng)）之日起5日內(nèi)，填寫《**市財(cái)政局停止執(zhí)行具體行政行為審批表》（附件九），由法制處長(zhǎng)審核后，報(bào)主管局長(zhǎng)復(fù)審并制作《**市財(cái)政局停止執(zhí)行具體行政行為通知書》（附件十），送達(dá)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人。

第二十二條市財(cái)政局自受理復(fù)議申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)依法作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的除外。情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)；但是延長(zhǎng)期限最多不超過三十日；經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)的，制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議案件延期審理通知書》（附件十二），送達(dá)當(dāng)事人。

第二十三條市財(cái)政局作出的行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》（附件十三），加蓋單位印章；《**市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》一經(jīng)送達(dá)，發(fā)生法律效力?！?*市財(cái)政局行政復(fù)議決定書》應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）申請(qǐng)人名稱、住所、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)（申請(qǐng)人為自然人的應(yīng)列明姓名、住所）；申請(qǐng)人人的姓名、住所；

（二）被申請(qǐng)人名稱、住所、法定代表人的姓名、職務(wù)；第三人的姓名、住所（法人或其他組織的名稱、住所、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)）；

（三）申請(qǐng)人提起復(fù)議申請(qǐng)的主要請(qǐng)求和理由；

（四）被申請(qǐng)人具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)、法律依據(jù)及處理結(jié)論；

（五）市財(cái)政局所認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，適用的法律依據(jù)；

（六）市財(cái)政局的行政復(fù)議結(jié)論；

（七）告知當(dāng)事人不服市財(cái)政局行政復(fù)議決定，向人民法院的期限，或者終局的復(fù)議決定當(dāng)事人履行的期限；

（八）市財(cái)政局作出行政復(fù)議決定的日期。

第二十四條被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定。市財(cái)政局責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的，被申請(qǐng)人不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。被申請(qǐng)人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，由法制處提出處理意見，報(bào)財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，制作《**市財(cái)政局責(zé)令履行行政復(fù)議決定通知書》（附件十四），送達(dá)被申請(qǐng)人。

第二十五條申請(qǐng)人逾期不又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定，按照下列規(guī)定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的財(cái)政部門依法強(qiáng)制執(zhí)行；或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，并將執(zhí)行情況及時(shí)告知市財(cái)政局；

（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由市財(cái)政局依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)制作《**市財(cái)政局強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為申請(qǐng)書》或《**市財(cái)政局強(qiáng)制執(zhí)行行政復(fù)議決定申請(qǐng)書》（附件十五）。

第二十六條市財(cái)政局作出行政復(fù)議決定，具有下列內(nèi)容之一的，應(yīng)當(dāng)以書面形式向市人民政府法制辦公室備案：

（一）作出撤銷、變更具體行政行為的；

（二）作出確認(rèn)具體行政行為違法的；

(三)發(fā)生行政爭(zhēng)議的具體行政行為在本地區(qū)、本部門有較大影響的；

(四)市財(cái)政局認(rèn)為需要報(bào)送的。

第二十七條市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)在作出行政復(fù)議決定的十日內(nèi)向市政府法制辦報(bào)送備案報(bào)告；備案報(bào)告應(yīng)當(dāng)按照市政府法制辦的規(guī)定填報(bào)，并附上所備案的《行政復(fù)議決定書》文本二份。

第二十八條有下列情形之一，市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)依法參加行政訴訟：

（一）公民、法人或者其他組織因不服市財(cái)政局具體行政行為提起行政訴訟的；

（二）公民、法人或者其他組織因不服市財(cái)政局具體行政行為的行政復(fù)議提起行政訴訟的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)參加行政訴訟的。

第二十九條訴訟人一般由法制處和相關(guān)處室的工作人員擔(dān)任，必要時(shí)可以委托律師擔(dān)任。

第三十條市財(cái)政局應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定，及時(shí)向人民法院提交答辯狀及有關(guān)證據(jù)材料。

對(duì)不服有關(guān)處室以市財(cái)政局名義作出的具體行政行為提起行政訴訟的，由有關(guān)處室在收到書副本之日起5日內(nèi)，提出答辯狀，連同作出具體行政行為的有關(guān)證據(jù)和材料送法制處。法制處應(yīng)當(dāng)對(duì)答辯狀進(jìn)行審核，報(bào)主管局長(zhǎng)復(fù)審后，報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，提交人民法院。

對(duì)不服市財(cái)政局改變具體行政行為的行政復(fù)議決定提起行政訴訟的，由法制處提出答辯狀，報(bào)主管局長(zhǎng)復(fù)審后,報(bào)市財(cái)政局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，提交人民法院。

第三十一條有下列情形的，市財(cái)政局負(fù)責(zé)人作為行政訴訟人出庭應(yīng)訴：

（一）由法律、法規(guī)授權(quán)或受**市政府委托，**市財(cái)政局以**市政府名義作出的具體行政行為，而導(dǎo)致**市政府作為行政訴訟案件的被告，應(yīng)當(dāng)由**市財(cái)政局作出該具體行政行為處室的主管局長(zhǎng)（或作出該決定的簽發(fā)人）作為該行政訴訟人；經(jīng)過相關(guān)的委托程序后，**市政府出庭應(yīng)訴。

（二）**市財(cái)政局作為被告的行政訴訟案件中，每年應(yīng)當(dāng)至少有一起案件，由局級(jí)領(lǐng)導(dǎo)（經(jīng)單位負(fù)責(zé)人委托）作為行政訴訟的人出庭應(yīng)訴。

第三十二條由法律、法規(guī)授權(quán)或受**市財(cái)政局委托，區(qū)縣財(cái)政局以**市財(cái)政局名義作出的具體行政行為，而導(dǎo)致**市財(cái)政局作為行政訴訟案件被告的，該區(qū)縣財(cái)政局作出該具體行政行為科室的主管局長(zhǎng)（或作出該決定的簽發(fā)人）同時(shí)作為該行政訴訟人，與**市財(cái)政局負(fù)責(zé)人共同出庭應(yīng)訴。

第三十三條法制處負(fù)責(zé)市財(cái)政局行政復(fù)議和行政訴訟的匯總統(tǒng)計(jì)和報(bào)表填報(bào)工作。負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)的工作人員,應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定做好統(tǒng)計(jì)工作。翌年3月底前，將上年度統(tǒng)計(jì)報(bào)表報(bào)送財(cái)政部條法司和市政府法制辦。同時(shí)，一并報(bào)送本年度行政復(fù)議統(tǒng)計(jì)分析報(bào)告。統(tǒng)計(jì)分析報(bào)告應(yīng)當(dāng)對(duì)行政復(fù)議的案件情況進(jìn)行分析、研究，總結(jié)財(cái)政執(zhí)法工作中的經(jīng)驗(yàn)不足；提出財(cái)政立法、財(cái)政執(zhí)法中存在的問題，以及改進(jìn)意見。

第三十四條下列行政復(fù)議文書應(yīng)當(dāng)加蓋市財(cái)政局印章：

（一）不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)決定書；

（二）行政復(fù)議決定書；

（三）強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為申請(qǐng)書；

（四）強(qiáng)制執(zhí)行行政復(fù)議決定申請(qǐng)書；

（五）停止執(zhí)行具體行政行為通知書；

（六）中止審查具體行政行為通知書；

（七）同意撤回行政復(fù)議申請(qǐng)通知書；

（八）責(zé)令履行行政復(fù)議決定通知書。

（九）訴訟人委托書；

（十）行政訴訟答辯狀。

前款規(guī)定以外的其他行政復(fù)議文書，可以加蓋法制處印章。

第三十五條市財(cái)政局審理行政復(fù)議案件，不得向申請(qǐng)人收取任何費(fèi)用。

行政復(fù)議和行政訴訟工作所需經(jīng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入市財(cái)政局年度專項(xiàng)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)預(yù)算，由本級(jí)財(cái)政予以保障。

第三十六條行政復(fù)議期間的計(jì)算和行政復(fù)議文書的送達(dá)，依照民事訴訟法關(guān)于期間、送達(dá)的規(guī)定執(zhí)行。行政復(fù)議文書的送達(dá)，應(yīng)當(dāng)有《送達(dá)回證》（附件十六）。

篇6

一、我國(guó)民事撤訴制度的現(xiàn)狀及偏差

撤訴制度是各國(guó)民事訴訟制度中必設(shè)的制度之一，它既是當(dāng)事人處分自己訴訟權(quán)利的有效手段，也是人民法院結(jié)案的重要方式。民事訴訟中通常是在狹義上來理解撤訴的，當(dāng)事人將已經(jīng)成立之訴撤銷，從而結(jié)束正在進(jìn)行的訴訟程序，多數(shù)情況是原告提出撤訴。但因?yàn)樵谠V訟中還有一些當(dāng)事人在訴訟地位上相當(dāng)于原告，如提起反訴的被告等，這一意義上的撤訴也就當(dāng)然地包括了撤回反訴、第三人之訴及撤回抗訴等。本文的研究?jī)H限于狹義的撤訴。撤訴制度對(duì)保障當(dāng)事人具體訴訟權(quán)利的實(shí)施，保障人民法院公正快捷地審理案件起到了積極的作用。然而，我國(guó)現(xiàn)行撤訴制度自身的偏差卻影響了其功能的有效發(fā)揮，造成了撤訴率的畸高。

（一）撤訴要件的規(guī)定不明確

撤訴既然能夠產(chǎn)生結(jié)束訴訟程序的法律后果,撤訴的成立和有效就必須具備法定的要件。比如對(duì)撤訴的主體、撤訴意思表示、提出撤訴的時(shí)間、提出撤訴的方式等作出明確的規(guī)定。然而我國(guó)民訴法對(duì)撤訴要件并沒有明確具體的規(guī)定,造成司法實(shí)踐具體操作中的障礙。由于立法無明確規(guī)定,其撤訴申請(qǐng)能否得到準(zhǔn)許,全賴法官的裁定。而在我國(guó)司法實(shí)踐中, 法院似乎對(duì)于這項(xiàng)啟動(dòng)權(quán)屬于原告的訴訟程序過于熱衷，經(jīng)常出現(xiàn)一些奇怪的現(xiàn)象，如動(dòng)員撤訴、強(qiáng)迫撤訴、誘騙撤訴，或者無理由卻不準(zhǔn)撤訴、或無理由卻任意撤訴等，其直接原因乃是"調(diào)解撤訴率"的司法政策直接影響了法官的心理，削弱了其依法辦事的觀念，扭曲了其正常司法行為。撤訴作為衡量法院或法官工作的一個(gè)重要考核指標(biāo)，法官在實(shí)踐中大量促成撤訴，盡管不符合撤訴條件或者當(dāng)事人的糾紛根本沒有解決，從而營(yíng)造出撤訴率的"虛假繁榮"。當(dāng)原告濫用撤訴權(quán)可能損害另一方當(dāng)事人利益時(shí),法官往往不能更好地比被告估計(jì)自己的損失而準(zhǔn)許原告撤訴,在客觀上慫恿了原告濫用訴訟權(quán)利的行為。造成這種狀況的原因固然是多方面的, 我國(guó)撤訴制度中完全忽略了被告的權(quán)益，撤訴只是原告和法院的事，被告無權(quán)介入。不管是原告申請(qǐng)撤訴還是按撤訴處理，都不征求被告的同意，法院的裁定也不受被告權(quán)利的制約。被告只能因原告的行為而被動(dòng)的參與訴訟。這樣，一旦原告撤訴，被告為訴訟所作的各項(xiàng)準(zhǔn)備和投入都將付諸東流，特別是在言詞辯論之后，損失更大。被告對(duì)勝訴判決的期望也因此而化為泡影，而他所遭受的這些損失卻無法獲得賠償，除了得到一個(gè)通知外，無任何救濟(jì)途徑來維護(hù)自己的權(quán)益。

（二）撤訴效力的設(shè)定不合理

所謂撤訴的效力是指撤訴后產(chǎn)生的法律后果。撤訴的效力通常表現(xiàn)為兩個(gè)方面。首先,撤訴導(dǎo)致訴訟終結(jié)。訴被撤回后,基于訴之提起而引起的一系列訴訟上的法律關(guān)系歸于消滅,訴訟因此而終結(jié)。撤訴后法院不得對(duì)該案件再繼續(xù)審理,當(dāng)事人也不得要求人民法院就原訴訟程序再行審理,撤訴是法院審結(jié)案件的重要方式。其次,一審撤訴后原告可再行。撤訴雖然結(jié)束訴訟程序,但當(dāng)事人的糾紛卻不一定得到解決,因而允許當(dāng)事人在撤訴后就同一糾紛再行。這樣規(guī)定是尊重當(dāng)事人訴訟權(quán)利的體現(xiàn),但任何權(quán)利的行使都是有一定限制的,否則就會(huì)導(dǎo)致權(quán)利被濫用,當(dāng)事人應(yīng)本著善意之目的行使撤訴權(quán)。 我國(guó)民事訴訟法對(duì)原告申請(qǐng)撤訴或是法院按撤訴處理后原告的再行為又未作出任何限制。除了某些特殊性質(zhì)的案件外，原告再次，只要未超過訴訟時(shí)效期限，且符合法定的條件，人民法院就必須對(duì)原告的再次予以受理。這意味著原告可以就同一事由再次向法院循環(huán)、撤訴，這樣不但為原告濫用撤訴權(quán)提供了合法的機(jī)會(huì)，而且還使法院和被告陷入無休止的訴訟痛苦中，也破壞了程序的安定，導(dǎo)致司法資源的巨大浪費(fèi)。

（三）按撤訴處理的設(shè)置不科學(xué)

關(guān)于按撤訴處理，我國(guó)《民事訴訟法》第129條規(guī)定："原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。"可見，在我國(guó)原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的按撤訴處理。而被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可以缺席判決。首先，原告不到庭或中途退庭的行為不能簡(jiǎn)單等同于撤訴的意思表示，"原告之不到庭或中途退庭的行為與訴之撤回之意思表示在邏輯上尚非處于同一層面。是以原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭于原告間或生某種不利益。惟該不利益似僅為于此情形下其所提之訴在裁判上可得之保護(hù)可能性較其出庭積極為本案之言詞辯論較小而已，要難生由受訴法院裁定按撤訴處理而使原告所提之訴消滅之后果。" 其次，這種立法規(guī)定顯然將原、被告置于不同的訴訟地位,同樣的行為卻遭到法律截然不同的對(duì)待,違反了民事訴訟中原、被告訴訟地位平等原則。民事訴訟平等原則是一項(xiàng)重要的訴訟原則,它為當(dāng)事人設(shè)定平等的訴訟地位、平等的訴訟權(quán)利,并以這種平等制度來保障民事訴訟的公正性。如果當(dāng)事人的訴訟地位不平等,認(rèn)為原告的訴訟地位天然地優(yōu)于被告,不僅不利于及時(shí)、準(zhǔn)確、公正地解決糾紛,實(shí)現(xiàn)訴訟目的,而且有不利于司法公正。

（四）訴訟和解效力的界定不到位

訴訟和解，是指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上就爭(zhēng)議的問題進(jìn)行協(xié)商、互相讓步，達(dá)成和解后結(jié)

束訴訟的活動(dòng)。 我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法雖然把訴訟和解作為當(dāng)事人享有的一項(xiàng)重要的訴訟權(quán)利明確加以規(guī)定，即我國(guó)民事訴訟法第51條規(guī)定："雙方當(dāng)事人可以自行和解"。但我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法并未對(duì)訴訟中達(dá)成的和解協(xié)議的法律效力予以規(guī)定。在當(dāng)事人雙方達(dá)成訴訟和解后，以原告撤訴的方式來處理，無論在法學(xué)理論方面，還是在司法實(shí)踐中都帶來了更多的問題。由于當(dāng)事人在訴訟過程中達(dá)成的和解協(xié)議，依照法律規(guī)定是不具有執(zhí)行力的，這為被告欺詐提供了空間和可能。如果原、被告和解，原告向法院撤訴，事后被告反悔，不執(zhí)行和解協(xié)議時(shí)，原告無其他救濟(jì)權(quán)利，只能通過重新來達(dá)到維護(hù)自己權(quán)益的目的。被告的不誠(chéng)信利用了訴訟和解無實(shí)質(zhì)效力的弱點(diǎn)，逃避責(zé)任，同時(shí)造成撤訴率畸高，但糾紛始終不能徹底解決。

二、民事撤訴制度的比較研究

我國(guó)撤訴制度的設(shè)置先天不足，因此導(dǎo)致了立法和司法的諸多偏差。其他國(guó)家或地區(qū)對(duì)于民事撤訴制度的設(shè)置與我國(guó)有所不同，我們有必要進(jìn)行比較研究，對(duì)可取之處予以借鑒。

（一）撤訴要件的規(guī)定

在德國(guó)，《德國(guó)民事訴訟法》第269條對(duì)撤回的時(shí)間范圍、要件、表達(dá)方式都作出了具體的規(guī)定。法院在撤訴上沒有被賦予較大的職權(quán)，無論案件的性質(zhì)和范圍如何，只要原告將撤訴的意思表示向法院作出，法院都應(yīng)當(dāng)允許撤訴。在判決作出并宣誓之后，而尚未確定之前，原告都可以撤訴。在法律所規(guī)定的不同時(shí)間段，撤回訴訟的要件和表達(dá)方式有所不同：(1)言詞辯論之前撤回訴訟，不經(jīng)被告同意；可以口頭撤回訴訟，不必以書面形式作出，但應(yīng)向法院表示。(2)言詞辯論之中撤回訴訟，要經(jīng)被告同意；可以口頭撤回訴訟，不必以書面形式作出，但應(yīng)向法院表示。(3)言詞辯論結(jié)束之后，以及判決作出并宣誓之后，而尚未確定（未生效的），撤回訴訟要經(jīng)被告同意；不可以口頭撤回訴訟，只能以書面形式作出，并向法院表示。

在日本，包括撤回訴訟和擬制撤回訴訟兩種類型。日本的民事訴訟法沒有限制撤回訴訟案件的范圍和性質(zhì)，因此可以認(rèn)為，無論案件的性質(zhì)和范圍如何，法院都應(yīng)允許撤回。撤回的要件和表達(dá)形式也根據(jù)判決確定之前的不同階段而定：(1)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)于本案提出答辯狀之前，無須經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意，即可撤訴，而且須采用書面形式；(2)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)于本案已經(jīng)提出答辯狀，須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意，方可撤訴，而且須采用書面形式；(3)對(duì)方當(dāng)事人在辯論準(zhǔn)備程序中已經(jīng)陳述，須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意，方可撤訴，采用書面形式或口頭形式（向?qū)Ψ疆?dāng)事人送達(dá)撤訴的書狀；如果以口頭形式撤訴，則送達(dá)該口頭撤訴的筆錄副本）；(4)對(duì)方當(dāng)事人在辯論程序中已經(jīng)開始口頭辯論，須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意，方可撤訴，采用書面或口頭形式；(5)辯論結(jié)束之后，判決之前，須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，方可撤訴，而且須采用書面形式；(6)判決之后，但尚未確定，須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，方可撤訴，而且須采用書面形式；(7)在判決之后，但尚未確定的任何階段都可以和解，此時(shí)允許撤訴，但是須經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意，方可撤訴，采用書面或口頭形式。在上述七個(gè)階段中，除第一個(gè)階段外，其余各個(gè)階段都系經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意，方可撤訴，否則撤訴無效。日本把時(shí)間提前到對(duì)方當(dāng)事人提出答辯狀之時(shí)，在此之后，撤訴要經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人的同意。就時(shí)間而言，原則上在判決確定之前都可以撤訴。在撤訴的方式上，日本采用了嚴(yán)格的書面主義形式。

在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，撤訴分為撤回訴訟和擬制撤訴。對(duì)于撤回訴訟，應(yīng)當(dāng)由案件的原告提起，原告對(duì)于其所提起的任何種類的訴訟，包括婚姻事件之訴、親子事件之訴，都可以撤回。并且，撤訴的時(shí)間范圍也很寬泛。不論案件處于哪個(gè)審級(jí)、也不論案件是否經(jīng)過言詞辯論或判決是否已經(jīng)做出，只要判決尚未生效，原告隨時(shí)可以提出撤訴。撤訴的程序由于原告撤訴的時(shí)間不同，撤訴的生效是否須經(jīng)被告同意也不同。在被告對(duì)案件進(jìn)行言詞辯論之前，原告的撤訴不需經(jīng)過被告同意即可生效。原告以書狀進(jìn)行撤訴的，應(yīng)在書狀中應(yīng)載明撤訴的范圍，并提供與被告人數(shù)數(shù)量相等的善本。法院應(yīng)將善本送達(dá)各被告。原告口頭表示撤訴的，如果被告在場(chǎng)，法院應(yīng)將撤訴的相關(guān)陳述計(jì)入筆錄；如果被告不在場(chǎng)，則應(yīng)將筆錄善本送達(dá)被告。被告對(duì)案件進(jìn)行言詞辯論之后，原告撤訴必須經(jīng)過被告的同意方可生效。原告以書狀撤訴的，被告應(yīng)于收到書狀后10日內(nèi)向法院或受命法官書面表示同意與否。如果被告逾期不表示異議，則視為同意撤訴。對(duì)于原告是否確有撤訴的意思表示以及撤訴是否合法，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)進(jìn)行審查。如果當(dāng)事人對(duì)此產(chǎn)生爭(zhēng)議，則應(yīng)在審查之后，以中間判決否定撤訴的效力，或以裁定確認(rèn)撤訴的合法效力。關(guān)于撤訴的方式，撤訴應(yīng)由原告向法院或受命法官做出。但"于準(zhǔn)備程序期日、言詞辯論期日、宣示判決期日及其他期日，到場(chǎng)者，均得以言詞向法院或受命法官為訴之撤回"。 被告表示同意撤訴的，也適用上述規(guī)定。

在英國(guó)，在訴訟過程中，原告可以隨時(shí)撤回全部或部分訴訟請(qǐng)求。如果有多名被告，原告可以對(duì)所有被告或其中任何被告撤回全部或部分訴訟請(qǐng)求。如果有多名原告，經(jīng)過法院準(zhǔn)許或其他原告書面同意，原告也可以撤訴。但是，在一定情形下，原告的撤訴權(quán)受到一定限制。如果法院已經(jīng)簽發(fā)臨時(shí)性禁令，或者當(dāng)事人向法院提供擔(dān)保，則原告撤訴需經(jīng)過法院準(zhǔn)許。如果原告已接受中期付款，在其撤訴應(yīng)征得進(jìn)行中期付款的被告同意，或經(jīng)過法院準(zhǔn)許。在原告為多數(shù)人的共同訴訟中，部分原告撤訴需經(jīng)其他原告書面同意或法院準(zhǔn)許。另外，被告也享有部分權(quán)利。除了上述提到的在特定情況下原告撤訴需經(jīng)過被告同意的情形以外，被告還可以向法院申請(qǐng)駁回原告的撤訴通知書?？梢娪?guó)要求當(dāng)事人在撤訴時(shí)做出以后不再的允諾，對(duì)撤訴后再采取以當(dāng)事人同意為依據(jù)的限制。當(dāng)然，被告的這項(xiàng)權(quán)利也不是沒有限制的，被告應(yīng)當(dāng)于撤訴通知書送達(dá)之日起28日內(nèi)行使該項(xiàng)權(quán)利。原告撤訴需向法院提交撤訴通知書，并向其他各方當(dāng)事人送達(dá)撤訴通知書副本。通知書中需載明其已向其他各方當(dāng)事人送達(dá)該通知書的副本。在撤訴需取得其他當(dāng)事人同意的情形，通知書還需要附上他人同意書的副本。如果對(duì)多名被告撤訴，通知書還需載明撤訴所涉及的各位被告。

在美國(guó)，《美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條規(guī)定了"自愿撤銷訴訟"和"非自愿撤銷訴訟"兩種方式。依據(jù)《美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條第1款的規(guī)定，自愿撤銷訴訟分為原告撤回訴訟、協(xié)議撤銷訴訟以及法院命令撤銷訴訟三種形式。(1)原告可以在對(duì)方當(dāng)事人送達(dá)答辯狀或即決判決的申請(qǐng)書之前的任何時(shí)間提出撤銷訴訟通知書，并且不需要經(jīng)過被告同意或法院準(zhǔn)許，但如果原告在被告答辯后撤回的，則須經(jīng)過被告同意或法院準(zhǔn)許。(2)如果原告和被告在法庭外達(dá)成和解協(xié)議，則原告可向法院提交由出庭訴訟的雙方當(dāng)事人簽名的撤銷訴訟協(xié)議書，申請(qǐng)撤訴。(3)除了上述兩種情況，原告申請(qǐng)撤訴必須依照法院命令或者法院認(rèn)為有正當(dāng)條件時(shí)，才準(zhǔn)許撤訴。如果被告在原告的撤銷訴訟的申請(qǐng)書向其送達(dá)之前提出反請(qǐng)求，該訴訟不能為了反對(duì)被告異議而撤銷。但是，反請(qǐng)求獨(dú)立于該訴訟進(jìn)行審判并系屬的不在此限。

由此可見，兩大法系均對(duì)撤訴的主體、撤訴意思表示、提出撤訴的時(shí)間、提出撤訴的方式等作出明確的規(guī)定。對(duì)于撤訴是否須經(jīng)法院同意，大陸法系國(guó)家一般認(rèn)為，原告撤回，無需征得法院許可，撤回與否，完全由當(dāng)事人自己決定，除必須征得被告的同意外，法院對(duì)撤訴的職權(quán)干預(yù)較少；英美法系國(guó)家較大陸法系國(guó)家更強(qiáng)調(diào)法院對(duì)當(dāng)事人的干預(yù)。對(duì)于撤訴被告同意原則，如果原告在被告答辯或提交書面答辯狀后撤訴的，須經(jīng)被告的同意。對(duì)此，兩大法系國(guó)家均無異議。但被告對(duì)撤訴的同意權(quán)的限制，兩大法系各國(guó)的法律規(guī)定略有不同。

（二）撤訴效力的規(guī)定

在德國(guó)，撤回有如下后果：其一，撤回訴訟后，可以重新。其二，判決作出并宣誓之后，而尚未確定的，撤回訴訟，則判決無效。德國(guó)民事訴訟法也沒有禁止原告于撤訴之后再次的權(quán)利，但 是法律規(guī)定了另外一種限制，即被告如沒有受到在撤訴部分的訴訟中所支付的訴訟費(fèi)用的償付，其可以以此為理由拒絕參加訴訟。

在日本，關(guān)于撤回的效果，日本規(guī)定了兩種情況：一是終局判決作出之前，視為訴訟從未開始，故可以提起同一訴訟；另一種是終局判決作出之后，則視為本訴已經(jīng)提起過，并作出了終局判決，要受到既判力的拘束，故雙方不得提起同一訴訟。與德國(guó)比較，兩國(guó)在終局判決作出之前，或者作出之后，但尚未確定的，都可以撤訴，并且一旦確定則不能撤訴。兩者不同的是，日本在終局判決后撤訴的，以后不得提起同一訴訟，但德國(guó)在這種情況下是可以再提起同一訴訟的。

在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，根據(jù)《民事訴訟法》第263條第1款規(guī)定，訴經(jīng)撤回以后，視為未曾提起，當(dāng)事人并不喪失其實(shí)體權(quán)利。因此，原則上，應(yīng)當(dāng)允許原告就同樣的訴訟標(biāo)的提起同樣的訴訟請(qǐng)求。但是，為了防止原告濫用權(quán)利，保護(hù)被告利益，同時(shí)保證程序的安定，對(duì)原告再次進(jìn)行了限制。如果原告于判決做出后撤訴的，不得就同一事件提起同樣的訴訟請(qǐng)求。然而，被告可以就同一訴訟標(biāo)的以原告為對(duì)方當(dāng)事人提訟。此規(guī)定與日本有細(xì)微的差別，都規(guī)定原告于判決做出后撤訴的，不得就同一事件提起同樣的訴訟請(qǐng)求。但是對(duì)于被告是否可以就同一訴訟標(biāo)的以原告為對(duì)方當(dāng)事人提訟的立場(chǎng)不同，日本是否定的，而臺(tái)灣允許。

在英國(guó)，英國(guó)民事訴訟規(guī)則原則上禁止原告撤訴后重新，但是具有下列情形之一的，原告可以對(duì)同一被告重新，但必須經(jīng)過法院的準(zhǔn)許：原告在被告提交答辯狀之后撤訴的以及原告重新提訟依據(jù)的事實(shí)與所撤回訴訟依據(jù)的事實(shí)相同或基本相同的。否則不得再行。

在美國(guó)，美國(guó)民事訴訟規(guī)則對(duì)于原告撤訴后能否再訴也因撤訴形態(tài)的不同而有所區(qū)別。如果是原告自愿撤銷訴訟，美國(guó)民事訴訟規(guī)則規(guī)定，原告撤訴后可以再次提訟，如果原告在重新提起的訴訟中又一次行使撤訴權(quán)，并且法院予以認(rèn)可的話，那么法院將做出不得再次的登記，原告的再次權(quán)則到此終止，因?yàn)槿绻嬉呀?jīng)在聯(lián)邦法院或州法院并撤訴，再次后又基于或包括同一請(qǐng)求又要撤回，則該撤訴通知書將產(chǎn)生既判力，該原告以后不得再次提起同樣的訴訟請(qǐng)求，從而禁止原告重復(fù)。該撤訴通知書具有實(shí)體判決同等效力，即具有實(shí)體判決的既判力。當(dāng)事人主張既判力必須證明兩個(gè)訴訟涉及相同的訴訟理由和訴訟請(qǐng)求，而且對(duì)此已經(jīng)有一個(gè)有效和最終的判決。如果是非自愿撤銷訴訟的情形，經(jīng)過法院的審查，認(rèn)可被告的動(dòng)議，那么原告的訴訟請(qǐng)求將會(huì)被駁回，并且原告不得再次。 所以非自愿撤銷訴訟的效果比自愿撤銷訴訟的效果更為嚴(yán)重。

由此可見，世界各國(guó)均對(duì)原告撤訴后再行問題實(shí)施了相應(yīng)的法律限制。兩大法系國(guó)家出于不同的立法政策考慮，有著不同的法律規(guī)定。如屬大陸法系的日本新民事訴訟法規(guī)定，原告在法院判決宣告后未生效前撤訴的，要受到禁止重新的限制。屬英美法系的英國(guó)民事訴訟規(guī)則規(guī)定，法院在準(zhǔn)許原告撤回時(shí)，作為交換條件，法官一般會(huì)要求原告承諾就同一請(qǐng)求不得再行。美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則中則設(shè)定了"二次訴訟規(guī)則"來制約原告再行行為，即如果原告曾經(jīng)在任何聯(lián)邦法院或州法院中行使過撤訴權(quán)之后就同一請(qǐng)求提起相同的訴訟，并再次行使撤訴權(quán)的話，則法院在準(zhǔn)許其撤訴的同時(shí)，作出原告不得再次的登記，從而禁止原告重復(fù)。

（三）擬制撤訴的規(guī)定

兩大法系中，日本的擬制撤回訴訟、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的擬制撤回訴訟以及美國(guó)的非自愿撤銷訴訟與我國(guó)的按撤訴處理的規(guī)定相似。

在日本，擬制撤回訴訟，又稱為訴的準(zhǔn)撤銷，《日本新民事訴訟法》第263條規(guī)定："當(dāng)事人雙方在口頭辯論或口頭辯論準(zhǔn)備程序的期日不出庭或者在辯論或辯論準(zhǔn)備程序中不進(jìn)行陳述而退庭或缺席時(shí)，如果在一個(gè)月以內(nèi)不提出指定期日的申請(qǐng)，則視為撤回訴訟。當(dāng)事人雙方連續(xù)兩次在口頭辯論或辯論準(zhǔn)備程序中不進(jìn)行陳述而退庭或缺席時(shí)，亦同。"可見，擬制撤訴是指在一審程序中，當(dāng)事人雙方在口頭辯論或是辯論準(zhǔn)備程序期日未出庭或者雖然出庭但是不參加法庭陳述就退庭，在一個(gè)月之內(nèi)未提出指定期日的申請(qǐng)的；或者當(dāng)事人雙方在第二次期日仍舊不出庭或不進(jìn)行辯論就退庭的，將被視為撤回訴訟。

在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，關(guān)于擬制撤訴，根據(jù)臺(tái)灣《民事訴訟法》第191條的規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由延誤法院指定的言詞辯論期日，除非有相反規(guī)定，否則應(yīng)視為雙方合意停止訴訟。如果四個(gè)月內(nèi)當(dāng)事人不繼續(xù)進(jìn)行訴訟，則視為撤訴。在停止訴訟期間，如果法院認(rèn)為有必要，可以依職權(quán)繼續(xù)進(jìn)行訴訟程序。當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由拒不參加的，也視為撤訴。

在美國(guó)，《美國(guó)民事訴訟規(guī)則》第41條第2款規(guī)定："被告可以基于以下理由提出非自愿撤訴的動(dòng)議：原告沒有采取適當(dāng)?shù)牟襟E推動(dòng)案件走向?qū)徟校辉鏇]有出席預(yù)期的庭審或者審前會(huì)議；原告持續(xù)不斷地延誤時(shí)間或者申請(qǐng)延期延長(zhǎng)了通常的期間。"如果原告提起的訴訟一經(jīng)法院依據(jù)被告的動(dòng)議駁回，則原告不得再次。因此，非自愿撤訴的批準(zhǔn)具有嚴(yán)格的條件限制，一般很難獲得同意。

由此可見，美國(guó)的非自愿撤銷訴訟與日本、臺(tái)灣不同之處在于，它是基于被告的動(dòng)議作出的。

（四）訴訟和解效力的規(guī)定

在德國(guó)，雙方當(dāng)事人的和解協(xié)議一經(jīng)進(jìn)入法院筆錄，即可產(chǎn)生與判決相同的法律效力。具體到撤訴制度上，德國(guó)民事訴訟法就規(guī)定，原告與被告和解的，原告對(duì)被告負(fù)有收回訴之義務(wù)，如果原告違反承諾繼續(xù)訴訟，則被告可以抗辯的方式引證原告所答應(yīng)的義務(wù)，這樣則會(huì)導(dǎo)致原告所提之訴不合法而予以駁回。在日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，關(guān)于和解協(xié)議的效力規(guī)定與德國(guó)大致相同，雙方當(dāng)事人的和解協(xié)議一經(jīng)進(jìn)入法院筆錄，即可產(chǎn)生與判決相同的法律效力。在英國(guó)，當(dāng)事人可以通過申請(qǐng)法院把和解事項(xiàng)記載在判決上，從而獲得了強(qiáng)制執(zhí)行力。在美國(guó)，和解協(xié)議經(jīng)當(dāng)事人向法院申請(qǐng)合意判決后，具有與應(yīng)訴判決同樣的效力。

由此可見，與我國(guó)只是將訴訟和解作為當(dāng)事人的訴訟權(quán)利加以規(guī)定，并未使訴訟和解真正獨(dú)立的特征相比，大陸法系和英美法系國(guó)家卻將訴訟和解作為一項(xiàng)重要的民事訴訟制度加以規(guī)定，賦予了其實(shí)質(zhì)效力。

三、我國(guó)民事撤訴制度的完善

隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的全面構(gòu)筑，撤訴制度的不合理性日益顯露，嚴(yán)重阻礙了其應(yīng)有功能的有效發(fā)揮。我國(guó)撤訴制度結(jié)構(gòu)中之所以會(huì)存在法院權(quán)力和當(dāng)事人權(quán)利、當(dāng)事人之間權(quán)利失衡等弊端，其根源在于我國(guó)與其他國(guó)家或地區(qū)民事訴訟目的及理念的不同。因此，我們有必要首先轉(zhuǎn)變理念，把握好完善我國(guó)撤訴制度的指導(dǎo)原則，如強(qiáng)化處分原則、貫徹當(dāng)事人平等原則和程序安定原則等。在正確的指導(dǎo)原則下，以現(xiàn)階段的民事審判方式改革為契機(jī)，借鑒其它國(guó)家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)我國(guó)的民事撤訴制度加以完善。

（一）科學(xué)設(shè)置撤訴的要件

法官應(yīng)當(dāng)在民事撤訴程序中保持消極、超然、中立的地位，這是審判消極中立原則的必然要求。而在實(shí)踐中，法官失去了中立，過度熱情地對(duì)原告撤訴權(quán)加以干涉。實(shí)踐證明，賦予法院對(duì)撤訴的無限制的實(shí)質(zhì)否決權(quán)，只會(huì)導(dǎo)致權(quán)力的濫用，演變成為法官暗箱操作、武斷專橫的局面。因此，在弱化法院職權(quán)，加強(qiáng)當(dāng)事人權(quán)利呼聲高漲的今天，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，取消法院對(duì)于撤訴行為的實(shí)質(zhì)否決權(quán)，僅賦予其形式否決權(quán)。只要原告的撤訴行為符合法律所規(guī)定的形式要件，法院就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許其撤訴，"對(duì)于原告的撤訴行為是否損害國(guó)家、集體或者他人的合法權(quán)益則只能向行政機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)提出司法建議，而不能逾越司法中立的界限，成為國(guó)家、集體或者他人利益的代表，主動(dòng)追究其法律責(zé)任。" 當(dāng)然，這并不是說法院對(duì)原告的撤訴申請(qǐng)不再過問。法院對(duì)原告的撤訴申請(qǐng)仍應(yīng)進(jìn)行審查，但這種審查是形式上的審查。審查的內(nèi)容是原告的撤訴申請(qǐng)是否是其真實(shí)自愿的意思表示，申請(qǐng)人是否符合撤訴的主體要求，以確定原告撤訴的真實(shí)有效性等等。我國(guó)民事訴訟法對(duì)于法院審查 撤訴的條件過于簡(jiǎn)略和零散，又僅僅停留在制度宣示層面，過多著眼于國(guó)家(法院)權(quán)力的角度，如此的立法規(guī)定對(duì)于紛繁復(fù)雜的撤訴實(shí)踐并沒有多大的幫助。撤訴的要件應(yīng)當(dāng)包括以下幾個(gè)方面：(1)提出撤訴的時(shí)間?，F(xiàn)行民事訴訟法的規(guī)定，允許當(dāng)事人在法院宣判前撤訴，出于尊重和保障當(dāng)事人充分行使其處分權(quán)的考慮，是否應(yīng)當(dāng)將撤訴的時(shí)間擴(kuò)展至判決生效前，即法院宣告判決后，除了一經(jīng)宣告即發(fā)生法律效力的判決以外，在判決發(fā)生法律效力之前的一段期間，原告都可以撤回訴訟有待商榷；(2) 提出撤訴的主體。原告及在訴訟中相當(dāng)于原告的當(dāng)事人(包括提起反訴的被告、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人)及其法定人以及經(jīng)原告特別授權(quán)的訴訟人有權(quán)可以提出撤訴申請(qǐng)，但被告只能申請(qǐng)撤回反訴，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只能申請(qǐng)撤回參加之訴，這兩種撤訴申請(qǐng)均對(duì)本訴不發(fā)生效果。此外，還要增加當(dāng)事人對(duì)訴訟人撤訴的撤銷權(quán)和追認(rèn)權(quán)的規(guī)定。(3)撤訴的表示要件。即撤訴必須出于撤訴者的完全自愿，任何人不得以任何脅迫或變相脅迫的方式使撤訴人在違背自己真實(shí)意思的情況下為撤訴行為。法官也不得以任何借口強(qiáng)行動(dòng)員當(dāng)事人撤訴。同時(shí)，還要賦予當(dāng)事人因受脅迫而撤訴情形下的撤銷請(qǐng)求權(quán)。(4)撤訴的形式要件。即撤訴應(yīng)當(dāng)以書面行使提出，在法庭審理中可以用口頭方式提出。

除此之外，撤訴還應(yīng)當(dāng)加上一個(gè)重要的要件，即撤訴以被告同意為生效要件。雖然被告沒有撤訴的權(quán)利，但是撤訴與被告的利益息息相關(guān)，為保護(hù)被告的利益，實(shí)現(xiàn)雙方當(dāng)事人訴訟地位的平等，有必要賦予被告以撤訴同意權(quán)。首先，當(dāng)事人雙方均有權(quán)要求法院作出終局判決以結(jié)束彼此之間權(quán)利的爭(zhēng)執(zhí)狀態(tài)，如果受訴法院無視被告的意愿而準(zhǔn)許原告撤訴，實(shí)際上等于剝奪了被告追求勝訴判決的權(quán)利。特別是在被告實(shí)際答辯后，被告的付出與原告的付出是相當(dāng)?shù)?，這時(shí)還過于考慮原告負(fù)擔(dān)的成本明顯違背了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等的原則。其次，原告撤訴視為未，可于訴訟時(shí)效期間內(nèi)任何時(shí)候再次提起同一訴訟，這意味著被告必須忍受可能再次被拖入訴訟程序的痛苦，這對(duì)被告而言未免有失公允。再次，賦予被告同意權(quán)還可以避免舉證時(shí)限滋生的非正當(dāng)撤訴，防止當(dāng)事人在舉證時(shí)限屆滿之前不能取得有力證據(jù)，或者經(jīng)過證據(jù)交換后針對(duì)對(duì)方的有力證據(jù)需要更多時(shí)日調(diào)取相反證據(jù)進(jìn)行反駁時(shí)，原告往往選擇撤訴作為"以退為進(jìn)"的手段。撤訴制度中以當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則設(shè)立的對(duì)應(yīng)性權(quán)利保證了雙方攻擊與抗辯的力量平衡，它最為直接地體現(xiàn)了程序公正這一民事訴訟的最高價(jià)值理念。因此，無論是立足于堅(jiān)決貫徹訴訟權(quán)利平等原則，保障當(dāng)事人合法權(quán)利，推進(jìn)民事撤訴制度改革，還是從契合于世界各國(guó)民事撤訴理論的潮流出發(fā)，我國(guó)民事訴訟法均應(yīng)賦予被告對(duì)于撤訴的同意權(quán)，以保障被告的權(quán)益。所以，建議在我國(guó)《民事訴訟法》第131條中增加一款："被告應(yīng)訴后原告申請(qǐng)撤訴的，應(yīng)當(dāng)取得被告的同意。"這樣，既保障了原告的撤訴權(quán)，又保護(hù)了被告的合法權(quán)益。

（二）合理規(guī)定撤訴的效力

訴的撤回使的效力溯及于時(shí)消滅，即視同為未。因此，撤訴最直接的后果就是引訟程序的終結(jié)，當(dāng)事人不得再要求法院按照原訴訟程序?qū)Π讣M(jìn)行審理，法院也無需對(duì)該案繼續(xù)進(jìn)行審理。從保障原告處分權(quán)的角度看，應(yīng)當(dāng)允許原告可以再行。如果對(duì)此一概而論也極有可能違背訴訟邏輯，而且允許原告撤訴后再行同時(shí)又會(huì)產(chǎn)生另外一個(gè)負(fù)面效應(yīng)。不僅民事糾紛得不到及時(shí)的解決，反而使得民事法律關(guān)系長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，社會(huì)秩序也因此長(zhǎng)期不安定，這不但與民事訴訟解決私權(quán)糾紛，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定之目的相去甚遠(yuǎn)，而且完全背離了訴訟公正和訴訟效率原則。"比較各國(guó)法律規(guī)定，美國(guó)允許撤訴后再，但從次數(shù)上加以限制，若原告就同一案件再后又自愿撤銷的，就不能再次，日本對(duì)撤訴后再的規(guī)定也較為寬松，只是對(duì)于已做出終局判決后撤訴的案件，禁止再次提訟，英國(guó)則要求當(dāng)事人在撤訴時(shí)做出以后不再的允諾，對(duì)撤訴后再采取以當(dāng)事人同意為依據(jù)的限制。"

因此，基于我國(guó)未對(duì)原告撤訴再行作出任何限制的弊病，應(yīng)與世界接軌，對(duì)于原告再行行為應(yīng)實(shí)施相應(yīng)的法律控制和制約。如果原告撤訴是在被告答辯之前的，可以允許原告再行，不作任何限制。因?yàn)?，在被告還未對(duì)原告的作出答辯之前，此時(shí)被告尚未為訴訟作出實(shí)質(zhì)準(zhǔn)備，法院也未付出太多的資源，原告再行損害甚小。但如果被告己進(jìn)行應(yīng)訴答辯，法院也對(duì)案件進(jìn)行審理的，原告再行使撤訴權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到合理的限制。因?yàn)樵诖朔N情形下，原告再行，被告要為新訴作出相應(yīng)的準(zhǔn)備，法院之前的審理無效，一切又必須重新開始。我們可以參考美國(guó)聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，將原告在后種情形下的重新限定在兩次內(nèi)，賦予特定民事撤訴以既判力效果。如果原告在被告應(yīng)訴答辯后撤訴的，法院對(duì)原告撤訴給與登記，如果原告后又撤訴的，就不再允許其再次，維護(hù)程序的安定。

（三）改革修正按撤訴處理的規(guī)定

我國(guó)現(xiàn)行的按撤訴處理制度，其立法目的在于對(duì)違反訴訟規(guī)則的當(dāng)事人予以懲誡，但其制度設(shè)計(jì)顯然未實(shí)現(xiàn)這一目的?？梢?，我國(guó)立法對(duì)原告缺席按撤訴處理、對(duì)被告缺席卻為缺席判決的規(guī)定，不僅不能反映公平原則與當(dāng)事人的自由意志，同時(shí)也不利于迅速地解決當(dāng)事人之間的紛爭(zhēng)，會(huì)增加和應(yīng)訴雙方的訴累，有悖效率的價(jià)值取向，的確存在可改革之處?？疾旄鲊?guó)立法例，各國(guó)民事訴訟立法中都設(shè)立了類似的制度，如美國(guó)的非自愿撤銷訴訟制度和日本民事訴訟法中的擬制撤訴制度。對(duì)各國(guó)的相關(guān)制度進(jìn)行考察，不難發(fā)現(xiàn)這些制度的設(shè)立都遵循了訴訟權(quán)利平等原則，注重原、被告訴訟權(quán)利義務(wù)的對(duì)等性。

從訴訟權(quán)利平等的原則出發(fā)，為保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)訴訟公正，在借鑒國(guó)外有關(guān)擬制撤訴的規(guī)定的基礎(chǔ)上，我們可以將按撤訴處理制度與缺席審判制度相整合，只有在原、被告雙方均不出庭日起過一定期限的情況下，法院才可按撤訴處理。如果僅有一方當(dāng)事人缺席，為了維護(hù)程序的穩(wěn)定，保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，由出庭的一方當(dāng)事人進(jìn)行陳述、辯論，并依照查明的事實(shí)、證據(jù)和缺席一方當(dāng)事人提交的訴訟材料做出缺席判決。所以可將我國(guó)《民事訴訟法》第129條和第130條相應(yīng)地改為："如果原、被告雙方均未到庭，經(jīng)過一定期間又未提出"指定期日"申請(qǐng)的，按撤訴處理。如果原告或被告一方經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。"把"一方經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的"的情況納入缺席判決的范圍，由缺席判決制度加以調(diào)整。同時(shí)，立法應(yīng)該對(duì)"到庭與否的時(shí)間界限"及"無正當(dāng)理由拒不到庭"的情形加以明確規(guī)定。

篇7

所謂民事支持,是指機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位對(duì)損害國(guó)家、集體或者個(gè)人民事權(quán)益的行為,支持受損害的單位或者個(gè)人向人民法院。就檢察機(jī)關(guān)而言,檢察機(jī)關(guān)通過向?qū)徟袡C(jī)關(guān)提交《支持意見書》的方式,支持人(受害人)通過訴訟來維護(hù)自身合法權(quán)益的一種司法活動(dòng)。民事支持的外延即支持的對(duì)象,我國(guó)民事訴訟法第十五條作了原則規(guī)定,但由于缺乏具體明確的適用規(guī)定,致使司法實(shí)踐中難以準(zhǔn)確把握。從我國(guó)民法、民事訴訟法的立法精神看,檢察機(jī)關(guān)支持的適用對(duì)象應(yīng)當(dāng)是:有受害事實(shí)并有意愿,但在收集證據(jù)等方面有困難或法律知識(shí)少、訴訟能力低的當(dāng)事人。其中,重點(diǎn)適用對(duì)象有兩類:一是因重大責(zé)任事故而遭受人身或財(cái)產(chǎn)損害的個(gè)人;二是因民事?lián)p害糾紛而陷入嚴(yán)重困難的企業(yè)或個(gè)人。JP

二、檢察機(jī)關(guān)支持工作存在的主要問題

(一)檢察機(jī)關(guān)在支持中的地位、性質(zhì)不明確。檢察機(jī)關(guān)作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān),有其特殊機(jī)關(guān)屬性,其支持的性質(zhì)法律上并沒有明確定位,從而造成檢察機(jī)關(guān)支持工作的法律約束力,法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)支持的行為認(rèn)定,支持行為的訴訟地位等等問題無法確定。筆者認(rèn)為,檢察機(jī)關(guān)支持行為,其在訴訟中的地位與其他當(dāng)事人地位平等,必須遵守民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,沒有特權(quán)。從性質(zhì)上講,應(yīng)屬于司法援質(zhì),受損害方的申請(qǐng)是檢察機(jī)關(guān)支持的必要條件,這些都需要通過完善立法或通過司法解釋的途徑加以解決。

(二)法檢對(duì)檢察機(jī)關(guān)支持認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一。目前,有些法院基于民事訴訟是平等民事主體之間的訴訟,認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)的介入將打破法院與雙方當(dāng)事人“等腰三角形”的結(jié)構(gòu),破壞訴訟平衡,造成訴訟權(quán)利義務(wù)上的混亂,違背平等保護(hù)、公平競(jìng)爭(zhēng)的原則,不利于審判獨(dú)立,甚至妨礙司法公正。但筆者認(rèn)為,檢察機(jī)關(guān)作為國(guó)家法律監(jiān)督性質(zhì)的司法機(jī)關(guān),對(duì)受損害的單位或個(gè)人依法支持,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益是完全必要的,不會(huì)影響法院的審判獨(dú)立與司法公正,相反,檢察機(jī)關(guān)的介入,更有利于公正正義的實(shí)現(xiàn)。

(三)缺乏具體的操作程序。在探索檢察機(jī)關(guān)支持的過程中,除《民事訴訟法》第15條之外,沒有其他法律依據(jù),只有原則性規(guī)定,而無具體操作程序,導(dǎo)致檢察機(jī)關(guān)支持工作缺乏具體的法律支撐,只有相應(yīng)的操作程序跟上,檢察機(jī)關(guān)開展支持的探索工作才能進(jìn)一步推進(jìn)。

三、民事支持的具體范圍及程序設(shè)計(jì)

(一)辦理支持的范圍:有下列情形之一的,檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)支持訴訟主體依法提起民事訴訟:

1、因用工單位或人員拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬、人身?yè)p害賠償金等嚴(yán)重侵犯弱勢(shì)群體合法權(quán)益的;

2、請(qǐng)求履行贍養(yǎng)、撫育、撫養(yǎng)義務(wù)的;

3、因申請(qǐng)人自身合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害,通過自身不能獲取相關(guān)證據(jù)而導(dǎo)致案件不能進(jìn)入訴訟程序,請(qǐng)求檢察機(jī)關(guān)支持的;

4、其他應(yīng)當(dāng)支持的情形。

(二)辦理支持的程序 

1、當(dāng)事人請(qǐng)求檢察機(jī)關(guān)支持時(shí),應(yīng)提交民事支持申請(qǐng)書、民事狀以及相關(guān)證據(jù)。經(jīng)審查認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的,應(yīng)予以受理。

2、檢察機(jī)關(guān)對(duì)決定支持的案件,應(yīng)當(dāng)制作《民事支持意見書》,并經(jīng)分管檢察長(zhǎng)簽發(fā)后,在法院開庭審理前向法院提交。對(duì)于人民檢察院在支持過程中調(diào)查取得的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)與《民事支持意見書》一并及時(shí)移送人民法院?！睹袷轮С忠庖姇窇?yīng)當(dāng)包括機(jī)關(guān)、原告、被告、案件來源、基本案情、支持的法律依據(jù)和理由等內(nèi)容。

篇8

【考點(diǎn)1】仲裁的基本原則

1.自愿原則

（1）當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁組織不予受理。

（2）當(dāng)事人可以自愿選擇仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁員。

（3）當(dāng)事人可以自行和解，達(dá)成和解協(xié)議后，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決書，也可以撤回仲裁請(qǐng)求。

（4）當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)予調(diào)解。

2.一裁終局原則

仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛，不能再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴。但是，仲裁裁決被人民法院依法裁定“撤銷或者不予執(zhí)行”的（原仲裁協(xié)議失效），當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。

【考點(diǎn)2】《仲裁法》的適用范圍

1.屬于《仲裁法》調(diào)整的爭(zhēng)議

（1）合同糾紛；

（2）其他財(cái)產(chǎn)糾紛。

2.不屬于《仲裁法》調(diào)整的爭(zhēng)議

（1）與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；

（2）行政爭(zhēng)議；

（3）勞動(dòng)爭(zhēng)議；

（4）農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。

【解釋1】繼承糾紛由專門的《繼承法》調(diào)整。

【解釋2】經(jīng)濟(jì)仲裁解決的是“平等主體”之間的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)性糾紛；對(duì)于“不平等主體”之間的行政爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，不能提請(qǐng)仲裁。

【解釋3】勞動(dòng)爭(zhēng)議可以申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，但勞動(dòng)仲裁適用《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》。

【解釋4】農(nóng)業(yè)承包合同糾紛適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》。

【例題1·單選題】下列各項(xiàng)中，屬于《仲裁法》適用范圍的是（

）。（2014年）

A.自然人之間因繼承財(cái)產(chǎn)發(fā)生的糾紛

B.農(nóng)戶之間因土地承包經(jīng)營(yíng)發(fā)生的糾紛

C.納稅企業(yè)與稅務(wù)機(jī)關(guān)之間因納稅發(fā)生的爭(zhēng)議

D.公司之間因買賣合同發(fā)生的糾紛

【答案】D

【解析】不屬于《仲裁法》調(diào)整的爭(zhēng)議有：（1）與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛（選項(xiàng)A）；（2）行政爭(zhēng)議（選項(xiàng)C）；（3）勞動(dòng)爭(zhēng)議；（4）農(nóng)業(yè)承包合同糾紛（選項(xiàng)B）。

【例題2·單選題】下列爭(zhēng)議中，可以適用《仲裁法》進(jìn)行仲裁的是（

）。

A.某公司與其職工李某因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議

B.高某與其弟弟因財(cái)產(chǎn)繼承發(fā)生的爭(zhēng)議

C.某學(xué)校因購(gòu)買電腦的質(zhì)量問題與某商場(chǎng)發(fā)生的爭(zhēng)議

D.王某因不服某公安局對(duì)其作出的罰款決定與該公安局發(fā)生的爭(zhēng)議

【答案】C

【解析】（1）選項(xiàng)A：勞動(dòng)爭(zhēng)議不適用《仲裁法》；（2）選項(xiàng)B：繼承糾紛不能提請(qǐng)仲裁；（3）選項(xiàng)D：行政爭(zhēng)議不能提請(qǐng)仲裁。

【考點(diǎn)3】仲裁協(xié)議（2015年多選題）

1.仲裁協(xié)議的內(nèi)容

（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示；

（2）仲裁事項(xiàng)；

（3）選定的仲裁委員會(huì)。

【解釋】仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，口頭達(dá)成仲裁的意思表示無效。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于仲裁協(xié)議必備內(nèi)容的有（

）。

A.仲裁事項(xiàng)

B.選定的仲裁委員會(huì)

C.選定的仲裁員

D.請(qǐng)求仲裁的意思表示

【答案】ABD

2.有效的仲裁協(xié)議

合法有效的仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。在雙方當(dāng)事人發(fā)生協(xié)議約定的爭(zhēng)議時(shí)，任何一方只能將爭(zhēng)議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。但是，一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議的，人民法院受理后，另一方在“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴；另一方在“首次開庭前”未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

【例題·單選題】甲、乙簽訂的買賣合同中訂有有效的仲裁條款，后因合同履行發(fā)生糾紛，乙未聲明有仲裁條款而向法院起訴，法院受理了該案，首次開庭后，甲提出應(yīng)依合同中的仲裁條款解決糾紛、法院對(duì)該案沒有管轄權(quán)，下列對(duì)該案的處理方式中，正確的是（

）。（2013年）

A.法院與仲裁機(jī)構(gòu)協(xié)商解決該案管轄權(quán)事宜

B.法院繼續(xù)審理該案

C.法院中止審理，待確定仲裁條款效力后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理

D.法院終止審理，由仲裁機(jī)構(gòu)審理該案

【答案】B

【解析】（1）如果甲在人民法院“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)駁回乙的起訴；（2）如果甲在人民法院“首次開庭后”才提交仲裁協(xié)議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，本題應(yīng)選B。

3.仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

4.仲裁協(xié)議的無效

（1）約定的仲裁事項(xiàng)超過法律規(guī)定的仲裁范圍；

（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；

（3）一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立的仲裁協(xié)議；

（4）仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或仲裁委員會(huì)沒有約定或約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列情形中，仲裁協(xié)議無效的有（

）。

A.甲、乙兩公司在建設(shè)工程合同中依法約定有仲裁條款，其后，該建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效

B.王某與李某在仲裁協(xié)議中約定，將他們之間的扶養(yǎng)合同糾紛交由某仲裁委員會(huì)仲裁

C.鄭某與甲企業(yè)在仲裁協(xié)議中對(duì)仲裁委員會(huì)約定不明確，且不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議

D.陳某在與高某發(fā)生融資租賃合同糾紛后，脅迫高某與其訂立將該合同糾紛提交某仲裁委員會(huì)仲裁的協(xié)議

【答案】BCD

【解析】（1）選項(xiàng)A：仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力；（2）選項(xiàng)B：約定的仲裁事項(xiàng)超過法律規(guī)定的仲裁范圍的，仲裁協(xié)議無效；（3）選項(xiàng)C：仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或仲裁委員會(huì)沒有約定或約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效；（4）選項(xiàng)D：一方采取脅迫手段迫使對(duì)方訂立的仲裁協(xié)議無效。

5.對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議時(shí)

當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭“首次開庭前”請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。

【例題·多選題】下列關(guān)于仲裁協(xié)議效力的表述中，符合仲裁法律制度規(guī)定的有（

）。（2015年）

A.仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除，不影響仲裁協(xié)議的效力

B.仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的效力

C.當(dāng)事人對(duì)協(xié)議的效力有異議的，只能請(qǐng)求人民法院裁定

D.仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)沒有約定且達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效

【答案】ABD

【解析】選項(xiàng)C：當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院作出裁定。

【考點(diǎn)4】仲裁程序

1.仲裁庭由1名或者3名仲裁員組成，由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。

2.回避制度（2014年多選題）

仲裁員有下列情況之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(qǐng)：

（1）是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、人的近親屬；

（2）與本案有利害關(guān)系；

（3）與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；

（4）私自會(huì)見當(dāng)事人、人，或者接受當(dāng)事人、人的請(qǐng)客送禮的。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列情形中，屬于仲裁員審理案件時(shí)必須回避的有（

）。（2014年）

A.是本案的當(dāng)事人

B.與本案有利害關(guān)系

C.是本案當(dāng)事人的近親屬

D.接受當(dāng)事人的禮物

【答案】ABCD

3.是否開庭？

仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行；當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書及其他材料作出裁決。

4.是否公開進(jìn)行？

仲裁一般不公開進(jìn)行；當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行；但涉及國(guó)家秘密的除外。

5.當(dāng)事人的和解

申請(qǐng)仲裁后，當(dāng)事人可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(qǐng)。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請(qǐng)后又反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。

6.仲裁庭的調(diào)解

仲裁庭在作出裁決前，可以（而非必須）先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人“簽收”后，即與裁決書具有同等的法律效力。當(dāng)事人在調(diào)解書“簽收前”反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。

【考點(diǎn)5】仲裁裁決

1.仲裁裁決的作出

仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出；仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

【例題·單選題】甲、乙因合同糾紛達(dá)成仲裁協(xié)議，甲選定A仲裁員，乙選定B仲裁員，另由仲裁委員會(huì)主任指定一名首席仲裁員，3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時(shí)產(chǎn)生了兩種不同意見。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁庭應(yīng)當(dāng)采取的正確做法是（

）。

A.按多數(shù)仲裁員的意見作出裁決

B.按首席仲裁員的意見作出裁決

C.提請(qǐng)仲裁委員會(huì)作出裁決

D.提請(qǐng)仲裁委員會(huì)主任作出裁決

【答案】A

【解析】（1）形成2種不同意見：裁決應(yīng)按多數(shù)仲裁員的意見作出；（2）不能形成多數(shù)意見（形成3種不同意見）：裁決應(yīng)當(dāng)按首席仲裁員的意見作出。

2.仲裁裁決書的生效

裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

【相關(guān)鏈接】調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人“簽收”后，即發(fā)生法律效力。

3.仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行

如果一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

4.仲裁裁決的撤銷（2015年單選題）

當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，可以在“收到”裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)，向“仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院”申請(qǐng)撤銷裁決。

【例題·單選題】根據(jù)仲裁法律制度的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，可以在收到裁決書之日起一定期間內(nèi)，向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決，該期間為（

）。（2015年）

A.10日

B.15日

C.6個(gè)月

D.2年

【答案】C

第五單元

民事訴訟

【考點(diǎn)1】地域管轄

1.一般地域管轄：原告就被告原則

（1）對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

（2）雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或者被采取強(qiáng)制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。

2.特殊地域管轄

（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

（2）保險(xiǎn)合同

①因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。

②因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄。

③因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由“被保險(xiǎn)人”住所地人民法院管轄。

（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地的人民法院管轄。（2013年多選題）

（4）因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

（5）專利糾紛案件由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院、最高人民法院確定的中級(jí)人民法院和基層人民法院管轄。

（6）海事、海商案件由海事法院管轄。

【解釋】?jī)蓚€(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由“最先立案”的人民法院管轄。先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。（2015年判斷題）

3.協(xié)議管轄（約定管轄）

雙方當(dāng)事人在合同糾紛發(fā)生之前或者發(fā)生之后，可以以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院（如被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽訂地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院）。

【解釋】（1）買賣合同當(dāng)事人如果事先或者事后約定了解決糾紛的管轄法院，按照約定；（2）如果未約定的，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

【例題1·多選題】因票據(jù)糾紛提起的訴訟，應(yīng)由特定地域的人民法院管轄，對(duì)該類糾紛享有管轄權(quán)的法院有（

）。（2013年）

A.原告住所地法院

B.被告住所地法院

C.票據(jù)出票地法院

D.票據(jù)支付地法院

【答案】BD

【例題2·單選題】下列關(guān)于地域管轄的表述中，符合民事訴訟法律制度規(guī)定的是（

）。（2014年）

A.對(duì)公民提起的民事訴訟，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由被告住所地人民法院管轄

B.因公路事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，可由事故發(fā)生地人民法院管轄

C.因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，當(dāng)事人對(duì)管轄法院未約定的，可由合同履行地人民法院管轄

D.因票據(jù)糾紛提起的訴訟，當(dāng)事人對(duì)管轄法院未約定的，可由出票地人民法院管轄

【答案】B

【解析】（1）選項(xiàng)A：對(duì)公民提起的民事訴訟，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由“經(jīng)常居住地”人民法院管轄；（2）選項(xiàng)B：因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄；（3）選項(xiàng)C：因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地的人民法院管轄；（4）選項(xiàng)D：因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地的人民法院管轄。

【例題3·多選題】北京的甲公司和長(zhǎng)沙的乙公司于2014年4月1日在上海簽訂一買賣合同。合同約定，甲公司向乙公司提供一批貨物，雙方應(yīng)于2014年4月10日在廈門交貨并付款。雙方就合同糾紛管轄權(quán)未作約定。其后，甲公司依約交貨，但乙公司拒絕付款。經(jīng)交涉無效，甲公司準(zhǔn)備對(duì)乙公司提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列各地方的人民法院中，對(duì)甲公司擬提起的訴訟有管轄權(quán)的有（

）。

A.北京

B.長(zhǎng)沙

C.上海

D.廈門

【答案】BD

【解析】因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地（長(zhǎng)沙）或者合同履行地（廈門）的人民法院管轄。

篇9

    第二十一章 當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序

    第四百九十六條 對(duì)符合刑事訴訟法第二百七十七條規(guī)定的公訴案件,事實(shí)清楚、證據(jù)充分的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以自行和解;當(dāng)事人提出申請(qǐng)的,人民法院可以主持雙方當(dāng)事人協(xié)商以達(dá)成和解。

    根據(jù)案件情況,人民法院可以邀請(qǐng)人民調(diào)解員、辯護(hù)人、訴訟人、當(dāng)事人親友等參與促成雙方當(dāng)事人和解。

    第四百九十七條 符合刑事訴訟法第二百七十七條規(guī)定的公訴案件,被害人死亡的,其近親屬可以與被告人和解。近親屬有多人的,達(dá)成和解協(xié)議,應(yīng)當(dāng)經(jīng)處于同一繼承順序的所有近親屬同意。

    被害人系無行為能力或者限制行為能力人的,其法定人、近親屬可以代為和解。

    第四百九十八條 被告人的近親屬經(jīng)被告人同意,可以代為和解。

    被告人系限制行為能力人的,其法定人可以代為和解。

    被告人的法定人、近親屬依照前兩款規(guī)定代為和解的,和解協(xié)議約定的賠禮道歉等事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)由被告人本人履行。

    第四百九十九條 對(duì)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院主持制作的和解協(xié)議書,當(dāng)事人提出異議的,人民法院應(yīng)當(dāng)審查。經(jīng)審查,和解自愿、合法的,予以確認(rèn),無需重新制作和解協(xié)議書;和解不具有自愿性、合法性的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。和解協(xié)議被認(rèn)定無效后,雙方當(dāng)事人重新達(dá)成和解的,人民法院應(yīng)當(dāng)主持制作新的和解協(xié)議書。

    第五百條 審判期間,雙方當(dāng)事人和解的,人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人及其法定人等有關(guān)人員的意見。雙方當(dāng)事人在庭外達(dá)成和解的,人民法院應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院,并聽取其意見。經(jīng)審查,和解自愿、合法的,應(yīng)當(dāng)主持制作和解協(xié)議書。

    第五百零一條 和解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:

    (一)被告人承認(rèn)自己所犯罪行,對(duì)犯罪事實(shí)沒有異議,并真誠(chéng)悔罪;

    (二)被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解;涉及賠償損失的,應(yīng)當(dāng)寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等;提起附帶民事訴訟的,由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟;

    (三)被害人自愿和解,請(qǐng)求或者同意對(duì)被告人依法從寬處罰。

    和解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人和審判人員簽名,但不加蓋人民法院印章。

    和解協(xié)議書一式三份,雙方當(dāng)事人各持一份,另一份交人民法院附卷備查。

    對(duì)和解協(xié)議中的賠償損失內(nèi)容,雙方當(dāng)事人要求保密的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,并采取相應(yīng)的保密措施。

    第五百零二條 和解協(xié)議約定的賠償損失內(nèi)容,被告人應(yīng)當(dāng)在協(xié)議簽署后即時(shí)履行。

    和解協(xié)議已經(jīng)全部履行,當(dāng)事人反悔的,人民法院不予支持,但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。

    第五百零三條 雙方當(dāng)事人在偵查、審查起訴期間已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議并全部履行,被害人或者其法定人、近親屬又提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理,但有證據(jù)證明和解違反自愿、合法原則的除外。

    第五百零四條 被害人或者其法定人、近親屬提起附帶民事訴訟后,雙方愿意和解,但被告人不能即時(shí)履行全部賠償義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)制作附帶民事調(diào)解書。

    第五百零五條 對(duì)達(dá)成和解協(xié)議的案件,人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人從輕處罰;符合非監(jiān)禁刑適用條件的,應(yīng)當(dāng)適用非監(jiān)禁刑;判處法定最低刑仍然過重的,可以減輕處罰;綜合全案認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免除刑事處罰。

    共同犯罪案件,部分被告人與被害人達(dá)成和解協(xié)議的,可以依法對(duì)該部分被告人從寬處罰,但應(yīng)當(dāng)注意全案的量刑平衡。

    第五百零六條 達(dá)成和解協(xié)議的,裁判文書應(yīng)當(dāng)作出敘述,并援引刑事訴訟法的相關(guān)條文。

    第二十二章 犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序

    第五百零七條 依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn),且符合下列情形之一的,人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請(qǐng):

    (一)犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪后逃匿,在通緝一年后不能到案的;

    (二)犯罪嫌疑人、被告人死亡的。

    第五百零八條 具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規(guī)定的“重大犯罪案件”:

    (一)犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰的;

    (二)案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國(guó)范圍內(nèi)有較大影響的;

    (三)其他重大犯罪案件。

    第五百零九條 實(shí)施犯罪行為所取得的財(cái)物及其孳息,以及被告人非法持有的違禁品、供犯罪所用的本人財(cái)物,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規(guī)定的“違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)”。

    第五百一十條 對(duì)人民檢察院提出的沒收違法所得申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)審查以下內(nèi)容:

    (一)是否屬于本院管轄;

    (二)是否寫明犯罪嫌疑人、被告人涉嫌有關(guān)犯罪的情況,并附相關(guān)證據(jù)材料;

    (三)是否附有通緝令或者死亡證明;

    (四)是否列明違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的種類、數(shù)量、所在地,并附相關(guān)證據(jù)材料;

    (五)是否附有查封、扣押、凍結(jié)違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)的清單和相關(guān)法律手續(xù);

    (六)是否寫明犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人的姓名、住址、聯(lián)系方式及其要求等情況;

    (七)是否寫明申請(qǐng)沒收的理由和法律依據(jù)。

    第五百一十一條 對(duì)沒收違法所得的申請(qǐng),人民法院應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)審查完畢,并按照下列情形分別處理:

    (一)不屬于本院管轄的,應(yīng)當(dāng)退回人民檢察院;

    (二)材料不全的,應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院在三日內(nèi)補(bǔ)送;

    (三)屬于違法所得沒收程序受案范圍和本院管轄,且材料齊全的,應(yīng)當(dāng)受理。

    人民檢察院尚未查封、扣押、凍結(jié)申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)或者查封、扣押、凍結(jié)期限即將屆滿,涉案財(cái)產(chǎn)有被隱匿、轉(zhuǎn)移或者毀損、滅失危險(xiǎn)的,人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)。

    第五百一十二條 人民法院決定受理沒收違法所得的申請(qǐng)后,應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)發(fā)出公告,公告期為六個(gè)月。公告應(yīng)當(dāng)寫明以下內(nèi)容:

    (一)案由;

    (二)犯罪嫌疑人、被告人通緝?cè)谔踊蛘咚劳龅然厩闆r;

    (三)申請(qǐng)沒收財(cái)產(chǎn)的種類、數(shù)量、所在地;

    (四)犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人申請(qǐng)參加訴訟的期限、方式;

    (五)應(yīng)當(dāng)公告的其他情況。

    公告應(yīng)當(dāng)在全國(guó)公開發(fā)行的報(bào)紙或者人民法院的官方網(wǎng)站刊登,并在人民法院公告欄張貼、;必要時(shí),可以在犯罪地、犯罪嫌疑人、被告人居住地、申請(qǐng)沒收的不動(dòng)產(chǎn)所在地張貼、。

    人民法院已經(jīng)掌握犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人的聯(lián)系方式的,應(yīng)當(dāng)采取電話、傳真、郵件等方式直接告知其公告內(nèi)容,并記錄在案。

    第五百一十三條 對(duì)申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)主張所有權(quán)的人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第二百八十一條第二款規(guī)定的“其他利害關(guān)系人”。

    犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人申請(qǐng)參加訴訟的,應(yīng)當(dāng)在公告期間提出。犯罪嫌疑人、被告人的近親屬應(yīng)當(dāng)提供其與犯罪嫌疑人、被告人關(guān)系的證明材料,其他利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提供申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)系其所有的證據(jù)材料。

    犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人在公告期滿后申請(qǐng)參加訴訟,能夠合理說明原因,并提供證明申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)系其所有的證據(jù)材料的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

    第五百一十四條 公告期滿后,人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭對(duì)申請(qǐng)沒收違法所得的案件進(jìn)行審理。

    利害關(guān)系人申請(qǐng)參加訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。沒有利害關(guān)系人申請(qǐng)參加訴訟的,可以不開庭審理。

    第五百一十五條 開庭審理申請(qǐng)沒收違法所得的案件,按照下列程序進(jìn)行:

    (一)審判長(zhǎng)宣布法庭調(diào)查開始后,先由檢察員宣讀申請(qǐng)書,后由利害關(guān)系人、訴訟人發(fā)表意見;

    (二)法庭應(yīng)當(dāng)依次就犯罪嫌疑人、被告人是否實(shí)施了貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪等重大犯罪并已經(jīng)通緝一年不能到案,或者是否已經(jīng)死亡,以及申請(qǐng)沒收的財(cái)產(chǎn)是否依法應(yīng)當(dāng)追繳進(jìn)行調(diào)查;調(diào)查時(shí),先由檢察員出示有關(guān)證據(jù),后由利害關(guān)系人發(fā)表意見、出示有關(guān)證據(jù),并進(jìn)行質(zhì)證;

    (三)法庭辯論階段,先由檢察員發(fā)言,后由利害關(guān)系人及其訴訟人發(fā)言,并進(jìn)行辯論。

篇10

               （2001）柳市民初字第6號(hào)

原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司，住所地，柳州市廣雅路11號(hào)。

法定代表人蘭永松，董事長(zhǎng)。

委托人張乃康，銀荔律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)。

被告柳州市罐頭食品廠，住所地，柳州市柳石路418號(hào)。

法定代表人龍志義，董事長(zhǎng)。

委托人楊敏雄，柳州市罐頭食品廠董事，特別授權(quán)。

委托人鄧軍，柳州市罐頭食品廠董事，特別授權(quán)。

原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司訴被告柳州市罐頭食品廠土地補(bǔ)償費(fèi)糾紛一案，本院于2000年12月28日立案受理后，依法組成合議庭分別于2001年2月19日、2月26日公開開庭審理了本案，原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司的委托人張乃康，被告柳州市罐頭食品廠的委托人楊敏雄、鄧軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司訴稱：1975年，被告借用柳州市大橋園藝場(chǎng)土地15.50畝，以后陸續(xù)多占，實(shí)際共占用土地86.407畝，一直未辦理任何手續(xù)。1997年6月24日雙方經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成《土地補(bǔ)辦撥用協(xié)議書》，大橋園藝場(chǎng)同意被告補(bǔ)辦征用地手續(xù)，被告承諾在一年內(nèi)分批分期向大橋園藝場(chǎng)支付土地補(bǔ)償費(fèi)共計(jì)129.61萬元，但簽訂協(xié)議至今，被告雖經(jīng)大橋園藝場(chǎng)一再追討，仍分文未付，并另多占土地8.5畝。1999年2月4日，經(jīng)柳州市人民政府同意，柳州市農(nóng)工商聯(lián)合公司、柳州市大橋園藝場(chǎng)、柳州市洛維園藝場(chǎng)合并組建柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司，柳州市大橋園藝場(chǎng)的債權(quán)債務(wù)由柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司承擔(dān)。請(qǐng)求法院判令被告立即支付拖欠的土地補(bǔ)償費(fèi)129.61萬元，退回多占的土地8.5畝，并支付拖欠期間的銀行利息，訴訟費(fèi)用亦由被告負(fù)擔(dān)。

原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司向法庭提供的證據(jù)有：

1、柳州市罐頭食品廠與柳州市大橋園藝場(chǎng)于1997年6月24日簽訂的《土地補(bǔ)辦撥用協(xié)議書》。

2、柳州市罐頭食品廠與柳州市大橋園藝場(chǎng)于1997年7月7日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》。

3、1999年5月21日《柳州市大橋園藝場(chǎng)要求盡快支付土地補(bǔ)償費(fèi)的函》。

4、1999年5月24日柳州市罐頭食品廠《關(guān)于市大橋園藝場(chǎng)的復(fù)函》。

5、柳州市罐頭食品廠的《工業(yè)企業(yè)登記申請(qǐng)書》及《關(guān)于申請(qǐng)變更法人代表的報(bào)告》和《申請(qǐng)變更登記注冊(cè)書》。

6、柳州市人民政府柳政函[1999]19號(hào)《柳州市人民政府關(guān)于同意柳州市農(nóng)工商聯(lián)合公司柳州市大橋園藝場(chǎng)柳州市洛維園藝場(chǎng)合并組建柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司的批復(fù)》。

7、柳州市基本建設(shè)委員會(huì)文件建征（1976）14號(hào)《關(guān)于同意臨時(shí)借用土地的批復(fù)》。

8、利息計(jì)算清單。

9、柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

10、柳州市土地管理局文件柳土征報(bào)（1997）42號(hào)《關(guān)于申請(qǐng)審批柳州市罐頭食品廠補(bǔ)辦用地手續(xù)的請(qǐng)示》。

11、柳州市人民政府柳政函（1997）241號(hào)《柳州市人民政府關(guān)于同意補(bǔ)辦市罐頭食品廠用地手續(xù)的批復(fù)》。

12、柳州市土地管理局文件柳土征（1997）2號(hào)轉(zhuǎn)發(fā)《柳州市人民政府關(guān)于同意補(bǔ)辦市罐頭食品廠用地手續(xù)的批復(fù)》的通知。

13、1997年9月3日柳州市罐頭食品廠給市輕工局的《關(guān)于申請(qǐng)補(bǔ)辦我廠用地手續(xù)的請(qǐng)示》。

14、《界址點(diǎn)坐標(biāo)及面積計(jì)算表》

15、《界址標(biāo)示》

16、柳州市罐頭食品廠與柳州市大橋園藝場(chǎng)于1997年6月24日簽訂的《土地補(bǔ)辦撥用協(xié)議書》手寫件。

17、柳國(guó)用（98公）字第01861號(hào)國(guó)有土地使用證。

18、柳州市罐頭食品廠土地使用范圍紅線圖。

被告柳州市罐頭食品廠辯稱：我廠在1975年就在此地建廠，該地也是政府安排的，不知道如何欠原告的土地補(bǔ)償費(fèi)，另外土地范圍從建廠至今沒有變動(dòng)過，也沒有多占原告的土地。關(guān)于兩份協(xié)議，是前任領(lǐng)導(dǎo)與原告簽訂的，直到原告起訴時(shí)，我們才知道有這些協(xié)議。

被告柳州市罐頭食品廠向法庭提供的證據(jù)有：

1、柳州市罐頭食品廠的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

2、柳州市罐頭食品廠的《法定代表人證明書》。

3、柳國(guó)用（98公）字第01806號(hào)國(guó)有土地使用證。

4、柳州市罐頭食品廠土地使用范圍紅線圖。

綜合雙方當(dāng)事人的訴辯主張，本案雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：1、雙方當(dāng)事人簽訂的協(xié)議書是否有效。2、被告是否應(yīng)根據(jù)協(xié)議書的約定，向原告支付土地補(bǔ)償費(fèi)。

經(jīng)庭審調(diào)查舉證、質(zhì)證，圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院對(duì)雙方當(dāng)事人分別向法院提供的證據(jù)做如下認(rèn)證：

一、被告對(duì)原告提供的第5、6、7、8、9、10、11、12、13、18號(hào)證據(jù)沒有異議，原告對(duì)被告提供的第1、2、3、4號(hào)證據(jù)沒有異議，本院確認(rèn)上述證據(jù)可在本案中作為證據(jù)使用并對(duì)除原告提供的第8號(hào)證據(jù)以外的其他證據(jù)予以采信。

二、被告對(duì)原告提供的第1、2號(hào)證據(jù)的真實(shí)性沒有異議，但認(rèn)為無法確認(rèn)其前任法定代表人徐德生的簽字及對(duì)兩份協(xié)議的合法性提出質(zhì)疑，本院認(rèn)為被告否認(rèn)徐德生的簽字，沒有提出充分的證據(jù)，且兩份協(xié)議上還蓋有被告的公章，另外兩份協(xié)議沒有違反有關(guān)法律規(guī)定，因此，本院確認(rèn)原告提供的第1、2號(hào)證據(jù)可在本案中作為證據(jù)使用并予以采信。

三、被告認(rèn)為原告提供的第3、4號(hào)證據(jù)只有被告的前任法定代表人徐德生的簽字，而沒有加蓋公章，兩份證據(jù)沒有證明力，本院認(rèn)為，徐德生簽收（或出具）的兩份函件的時(shí)間分別是1999年5月21日和1999年5月25日，而其免職的時(shí)間是2000年9月，在其被免職之前以被告的名義從事的民事行為的后果應(yīng)由被告承擔(dān)。被告認(rèn)為原告提供的第16號(hào)證據(jù)只有被告的前任法定代表人徐德生的簽字，而沒有加蓋公章，但該協(xié)議是在1997年6月24日簽訂的，且協(xié)議內(nèi)容與原告提供的第1號(hào)證據(jù)完全一致，因此，本院確認(rèn)原告提供的的第3、4、16號(hào)證據(jù)可在本案中作為證據(jù)使用并予以采信。

四、被告對(duì)原告提供的第17號(hào)證據(jù)，即原告的土地使用權(quán)證的真實(shí)性沒有異議，但認(rèn)為該證據(jù)正好說明了原告所取得的土地使用權(quán)是在被告取得爭(zhēng)議土地的使用權(quán)之后取得的，被告沒有占用原告的土地，本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性均無異議，且該證據(jù)的來源合法，本院予以采信。在該證據(jù)中，柳州市土地管理局已在原告的土地紅線圖中標(biāo)注應(yīng)扣除被告的土地86.33畝。

五、被告對(duì)原告提交的第13、14號(hào)證據(jù)沒有發(fā)表具體意見，但該證據(jù)是從柳州市土地管理局有關(guān)被告的地籍檔案中復(fù)印的，具有真實(shí)性、合法性和確定性，因此，本院確認(rèn)原告提供的的第13、14號(hào)證據(jù)可在本案中作為證據(jù)使用并予以采信。

綜合雙方當(dāng)事人的陳述及本院采信的證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：

1997年6月24日柳州市罐頭食品廠（甲方）與柳州市大橋園藝場(chǎng)（乙方）簽訂《土地補(bǔ)辦撥用協(xié)議書》，協(xié)議明確甲方一九七五年經(jīng)市革委會(huì)批文，借、占用乙方土地（甲方廠區(qū)及宿舍用地），面積共計(jì)57604.85平方米，折合為86.407畝。并約定：1、甲方負(fù)責(zé)辦理征用地手續(xù)，負(fù)責(zé)辦理手續(xù)的有關(guān)費(fèi)用，乙方協(xié)助甲方給予辦理手續(xù)過程中所需的簽字或蓋章。2、甲方付給乙方每畝土地補(bǔ)償費(fèi)1.5萬元（含各種補(bǔ)償費(fèi)），86.407畝×1.5萬元=129.61萬元。3、協(xié)議生效后，甲方取得土地使用證從銀行獲得貸款一周內(nèi)，先付乙方土地補(bǔ)償費(fèi)30萬元正，第二期97年9月底前付50萬元，余下部分壹年內(nèi)付清。同年7月7日，雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，確認(rèn)柳州市罐頭食品廠（甲方）的廠區(qū)及宿舍區(qū)實(shí)際占用柳州市大橋園藝場(chǎng)（乙方）土地為95畝，多出原訂協(xié)議書8.593畝，并約定：1、甲方付給乙方每畝土地補(bǔ)償費(fèi)1.5萬元。8.593畝×1.5萬元=共計(jì)128895元。2、協(xié)議生效后甲方一年內(nèi)付清給乙方。協(xié)議簽訂后，柳州市罐頭食品廠于1997年9月3日向柳州市輕工局請(qǐng)示申請(qǐng)補(bǔ)辦用地手續(xù)，1997年12月30日，柳州市政府以柳政函[1997]241號(hào)文“同意補(bǔ)辦市罐頭食品廠使用位于柳石路西側(cè)市大橋園藝場(chǎng)經(jīng)管的57552.39平方米土地的有關(guān)手續(xù)”。1998年2月19日柳州市罐頭食品廠獲得國(guó)有土地使用證。但簽訂協(xié)議至今，柳州市罐頭食品廠雖經(jīng)柳州市大橋園藝場(chǎng)一再追討，仍分文未付，柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司遂訴至法院，要求被告依約履行給付義務(wù)。在庭審中，柳州市大橋園藝場(chǎng)將要求柳州市罐頭食品廠退回多占8.5畝土地的訴訟請(qǐng)求變更為支付土地補(bǔ)償費(fèi)人民幣128895元。

另查明，1999年2月4日，經(jīng)柳州市人民政府同意，柳州市農(nóng)工商聯(lián)合公司、柳州市大橋園藝場(chǎng)、柳州市洛維園藝場(chǎng)合并組建柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司，柳州市大橋園藝場(chǎng)的債權(quán)債務(wù)由柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司承擔(dān)。

本院認(rèn)為，被告柳州市罐頭食品廠從1975年起占用柳州市大橋園藝場(chǎng)使用的土地有雙方在1997年6月24日和7月7日簽訂的《土地補(bǔ)辦撥用協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議書》確認(rèn)。被告為補(bǔ)辦土地使用手續(xù)而與柳州市大橋園藝場(chǎng)簽訂了上述兩份協(xié)議，且被告已依據(jù)協(xié)議書辦理了有關(guān)土地手續(xù)并取得了土地使用權(quán)。從雙方所簽訂的兩份協(xié)議書的內(nèi)容看，雙方簽訂的協(xié)議為土地征用補(bǔ)償協(xié)議。雙方的協(xié)議是在平等自愿的基礎(chǔ)上簽訂的，是雙方的真實(shí)意思表示，且沒有違反相關(guān)的法律法規(guī)，可確認(rèn)為有效協(xié)議。雙方當(dāng)事人均應(yīng)按協(xié)議履行各自的合同義務(wù)，根據(jù)協(xié)議的約定，被告應(yīng)按期向柳州市大橋園藝場(chǎng)給付土地補(bǔ)償費(fèi)，但被告在協(xié)議簽訂至今分文未付，系被告違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。由于柳州市大橋園藝場(chǎng)的債權(quán)債務(wù)已由柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司承擔(dān)，現(xiàn)柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司要求被告給付拖欠的土地補(bǔ)償費(fèi)及利息，于法有據(jù)，應(yīng)予支持。但由于柳州市大橋園藝場(chǎng)與被告在1997年6月24日協(xié)議中約定的征用補(bǔ)償面積與柳州市土地管理局確定的面積不一致，應(yīng)以柳州市土地管理局確定的面積57552.39平方米及雙方在協(xié)議中約定的補(bǔ)償價(jià)格計(jì)算補(bǔ)償費(fèi)，被告多占柳州市大橋園藝場(chǎng)土地面積的補(bǔ)償費(fèi)則可按雙方在1997年7月7日協(xié)議中的約定給付。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十一條、《中華人民共和國(guó)土地管理法》第二十七條之規(guī)定，判決如下：

柳州市罐頭食品廠付給柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司土地補(bǔ)償費(fèi)人民幣1423823.78元及逾期付款期間的銀行利息（其中1294928.78元的利息從1998年6月25日起按中國(guó)人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率分段計(jì)算，128895元的利息從1998年7月8日起按中國(guó)人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率分段計(jì)算）。

一審案件受理費(fèi)人民幣16491元，其他訴訟費(fèi)人民幣2474元，共計(jì)人民幣18965元（原告柳州農(nóng)工商有限責(zé)任公司已預(yù)交），由被告柳州市罐頭食品廠負(fù)擔(dān)。

上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本判決生效之日起三十日內(nèi)履行完畢，逾期應(yīng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限的最后一日起六個(gè)月內(nèi)向本院申請(qǐng)執(zhí)行。

如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院，并于上訴期限屆滿之日起七日內(nèi)預(yù)交上訴費(fèi)人民幣16491元（收款單位：廣西區(qū)高級(jí)人民法院訴訟費(fèi)專戶，帳號(hào)：886100010，開戶行：農(nóng)業(yè)銀行南寧市古城路支行）。逾期不交也不提出緩交申請(qǐng)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

                                                    　審 判 長(zhǎng) 劉慕祥

                                                    審判員 覃 舸

                                                    審判員 梁 怡