導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇證券監(jiān)管體制論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內容能為您提供靈感和參考。

篇1

一、證券監(jiān)管體制的歷史演變

中國證券監(jiān)管體制的演進是伴隨著中國證券市場的產(chǎn)生和發(fā)展而建立起來的，并隨之不斷變化的動態(tài)過程，其體制變遷及其特征與我國證券市場發(fā)展的不同階段與格局相適應，并與市場發(fā)展的客觀需要和內在的政府監(jiān)管目標相吻合。我國政府對監(jiān)管體制的選擇和調整決定于我國特殊的經(jīng)濟、政治、文化、市場發(fā)展的客觀要求，經(jīng)歷了以下3個階段：

1．1981—1985年，無實體監(jiān)管部門階段

這是我國證券市場的發(fā)展萌芽期。除了國債發(fā)行之外，基本上不存在股票市場和企業(yè)債券市場。雖然于1984年公開發(fā)行了股票，但股份制試點與股票交易僅限于極其狹小范圍。該階段不存在真正的監(jiān)管體制或明確的管理主體。

2．1986—1992年，監(jiān)管體系雛形階段

總體上，我國證券市場仍處于規(guī)模極小的“嬰兒期”，與之相對應，在政府管理層面上出現(xiàn)了若干監(jiān)管上述證券市場領域的部門主體，但未形成統(tǒng)一、有序、通暢的集中管理體系。監(jiān)管體制框架中的政府部門和自律組織等若干因素已出現(xiàn)，但仍表現(xiàn)出明顯的初創(chuàng)特征和摸索性質。中國人民銀行作為中央銀行“管理企業(yè)債券、股票等有價證券，管理金融市場”被正式法規(guī)確立為證券市場主管機關。但監(jiān)管職責不明確，實踐中的管制權力缺乏集中型模式所要求的權威性和管制力度。地方政府體現(xiàn)出監(jiān)管框架中的分權性和非集中性。證券交易所的自律管理在一定程度上取代了政府管制。多部門介入的管理格局略見雛形。行業(yè)自律監(jiān)管組織尚未擔負實質性自律職能。

3．1992一l998年，初級集中型監(jiān)管體制階段

1992年l0月，國務院證券委員會和中國證券監(jiān)督管理委員會成立，標志著我國證券市場步人了集中型監(jiān)管體制階段。從有關資料可以看出，1996年以后，市場取得飛速發(fā)展，無論是日均成交金額還是日均開戶數(shù)都是呈現(xiàn)上升的趨勢，這充分說明了證券市場的蓬勃發(fā)展。與此相呼應，集中型管理體系逐漸形成。確立中央監(jiān)管機構，一部分權力根據(jù)證券活動性質和歸口的不同劃分給國務院各部委。地方政府相當程度地介入證券市場管理，形成了中央與地方相結合的市場管理體系。首次確立獨立于其他部門的專門性證券主管部門，擺脫了依附于財政或中國人民銀行的舊模式。一定程度上兼顧了我國證券市場發(fā)展與規(guī)范進程中所牽涉到的錯綜復雜的諸多方面的難題。但是，仍表現(xiàn)出權力分散、獨立性和權威性弱、缺乏覆蓋全國性的監(jiān)管機構的動態(tài)特征。總體上，這個階段表現(xiàn)出多層次的、多元化以及部門分工協(xié)作的中國特色，且明顯地顯示出過渡期的特征。

二、我國證券監(jiān)管體制的現(xiàn)狀及其內在機理

目前我國證券市場實行的是集中統(tǒng)一的監(jiān)管體系，即以政府監(jiān)管為主導，集中監(jiān)管和市場自律相結合的市場監(jiān)管框架。

1．監(jiān)管主體

1998年國務院批準了中國證監(jiān)會的職能、內部機構和人員編制的“三定”方案，確定了證監(jiān)會是國務院直屬機構，負責全國證券期貨市場，并成為取代國務院證券委員會職能的惟一最高證券監(jiān)管機構。根據(jù)該方案的規(guī)定，證監(jiān)會將建立集中統(tǒng)一的證券期貨監(jiān)管體系，在全國各地設立派出監(jiān)管機構并實行垂直管理，但在現(xiàn)實中，我國監(jiān)管主體存在多元化現(xiàn)象，主管部門之間關系較為復雜和不協(xié)調。

2．自律組織是資本市場監(jiān)管體制中不可或缺的一個重要組成部分

自律組織有兩種形式，即社會性的監(jiān)督組織和行業(yè)自律。前者主要包括證券業(yè)的中介服務組織如會計師事務所。后者包括兩方面：一是證券交易所的場內自律，二是場外交易的自律，即中國證券業(yè)協(xié)會進行的自律監(jiān)管。

3．監(jiān)管法規(guī)體系

1998年以前我國證券市場和監(jiān)管是通過一系列的行政法規(guī)，包括全國性的行政法規(guī)和地方性的行政法規(guī)。1998年《證券法》的通過標志我國證券市場依法治市進入一個嶄新的階段?！蹲C券法》和《公司法》作為我國證券監(jiān)管的法律基礎和其他證券法規(guī)共同構成證券監(jiān)管法規(guī)體系?，F(xiàn)行證券監(jiān)管體制具有集權性和一元化、權威性和獨立性高、兩級管理垂直化以及自律性弱的特征。雖然仍存在自律管理作用未得到足夠重視的問題，但這個體制框架與我國證券市場現(xiàn)在高速發(fā)展相適應?，F(xiàn)行證券監(jiān)管體制的形成原因主要是針對如何克服原體制存在的內在弊病和矛盾。

三、未來證券監(jiān)管體制的進一步完善

在全球化程度加快的大環(huán)境下，我國證券監(jiān)管體制應當立足國情，放眼世界，不斷健全、完善。證券監(jiān)管體制的建設，不僅關系到證券市場的發(fā)展，更關系到經(jīng)濟安全，國民經(jīng)濟的長遠發(fā)展。進一步完善證券監(jiān)管體制必須全面考慮，放眼未來，對證券監(jiān)管體制進行有效的改造。

1．加強證券監(jiān)管體制的自身建設，逐步健全與完善

證券市場是變化無窮的，只有依據(jù)客觀規(guī)律，制定完善制度才能保障市場健康運行。主要有以下幾方面：

(1)樹立科學監(jiān)管理念。監(jiān)管理念主要包括：第一，保護投資者的合法權益；第二，確保公平、高效、透明；第三，降低系統(tǒng)風險；第四，樹立國際化意識。

(2)明確監(jiān)管職能，提高監(jiān)管水平。監(jiān)管機構作為規(guī)則的制定者和執(zhí)行者，其職能就是保障市場的公平、公開以及公正地對待所有市場參與者，體現(xiàn)了監(jiān)管理念和目標。相應的權限，應當依據(jù)其職能而定，即僅能作為“裁判員”。并非事無巨細一概全攬，不能把“運動員”兼于一身，應減少證監(jiān)會在監(jiān)管中的行政干預色彩，增強其對上市企業(yè)以及證券市場的各參與者的監(jiān)管手段和能力。尤其要注意的是，在監(jiān)管過程中，要加強對行為和過程的監(jiān)管，而不僅僅是對結果的監(jiān)管，對監(jiān)管者而言，行為本身比結果更值得關注。同時，改善監(jiān)管手段，提高監(jiān)管水平，努力實現(xiàn)手段的間接化、多樣化、市場化，減少政府對市場的操縱。此外，應當提倡監(jiān)管行為的科學化、民主化，保證公正地權衡各方利益，保護投資者信心。(3)完善監(jiān)管體系，充分發(fā)揮行業(yè)自律監(jiān)管。隨著證券市場的成熟，政府主導和行業(yè)自律相結合的監(jiān)管體系日益成為大多數(shù)國家選擇的主流。充分發(fā)揮兩者的優(yōu)勢，避免各自的缺憾，對于完善監(jiān)管體系是十分重要的。自律監(jiān)管具體而言包括三個方面：第一，加強自身監(jiān)管機構的組織建設；第二，要盡快完善自律管理規(guī)則；第三，要理順證券交易所管理制度。

2．改善證券監(jiān)管的外部環(huán)境，營造良好社會氛圍

(1)健全完善相關法律制度，建立良性的立法、司法環(huán)境。證券市場的發(fā)展，要做到有法可依，依法監(jiān)管，這就要求首先要完善立法，去掉或者完善一些與現(xiàn)有政策和法規(guī)相矛盾的條文，法律是要不斷向前發(fā)展的，結合目前市場需求不斷完備證券監(jiān)管的法律制度，盡快細化證券法的相關規(guī)則，出臺相關的法律條文，形成完善的證券法規(guī)體系。其次是要加強執(zhí)法，如果沒有強有力的執(zhí)法措施，再完善的法律條文也無用，因此我們不能忽視有法必依的重要性。

篇2

一、安然事件的處理機制及美國資本市場的監(jiān)管體系

證券市場的穩(wěn)定發(fā)展，不僅與上市公司現(xiàn)有業(yè)績相關，更與投資者對市場發(fā)展的未來預期以及由此確立的投資信心相關。為確保這一信心的穩(wěn)定，通過強化監(jiān)管保證證券市場誠信力至關重要。投資者權益能夠得到有效保護，證券市場能夠促進資本形成和有效配置以及整個國民經(jīng)濟的穩(wěn)定增長，是證券市場穩(wěn)定發(fā)展的心理支撐。夯實這兩個信心基柱是各國證券市場監(jiān)管共同追求的目標。尤其是，中小投資者作為證券市場的主體，其合法權益能否得到有效保護，決定著證券市場能否有效健康、可持續(xù)性地發(fā)展，因此保護投資者合法權益是確立信心的基本動力。

支撐這兩個基柱的關鍵是信息披露問題，即披露的信息必須確保證券價格及時、準確、全面地反映每個上市公司經(jīng)營的基本面情況和整個證券市場的風險狀況。只有在此基礎上，投資者才能對未來進行合理預期，進而作出符合自身風險容忍度的投資選擇、購買自己偏好的企業(yè)的證券；企業(yè)進而從投資者手中得到相應的資源配置，這樣，企業(yè)的融資成本與其風險和經(jīng)營業(yè)績的前景相符合，達到了證券市場有效配置資源的目的。也是在此基礎上，監(jiān)管機構和政府得以及時地發(fā)現(xiàn)問題，有效地保護投資者權益，并能防范市場系統(tǒng)風險。所以說證券市場實際上是信息市場，信息披露是否及時、準確，信息披露的全面性是建立公眾對證券市場的信心基礎。在監(jiān)管體制建設中，保證證券市場信息披露及時、準確和全面性是一項長期、復雜的系統(tǒng)工程，它不僅包括證券監(jiān)管機構信息披露監(jiān)管制度的是否完善，更有賴于公司治理結構改進是否強化利益相關者的監(jiān)督，會計師和律師等中介機構是否能保持中立和誠信地履行職責，投資銀行或券商是否盡職盡責，以及證券市場監(jiān)管立法是否完備，能夠保證公正有效行使司法監(jiān)督，媒體和社會輿論監(jiān)督是否有效及時，政府和企業(yè)關系是否清晰化等一系列制度安排。安然事件之后的美國改革正是圍繞這一中心任務展開的。

目前處理安然事件并推動改革的部門有關國聯(lián)邦直接負責金融監(jiān)管機構的關聯(lián)儲、財政部、商品期貨交易委員會和證券交易委員會，以及由這4部門的首腦組成的、直屬總統(tǒng)辦公室的金融市場工作小組?；?987年股市崩潰教訓而設立的金融市場工作小組，其目的就是要加強金融交易監(jiān)管機構的信息溝通和協(xié)同監(jiān)管，防范整個金融系統(tǒng)危機發(fā)生。小組當前任務就是應總統(tǒng)要求對安然破產(chǎn)涉及的政策缺陷進行研究并提出改革思路。目前，白宮、證券交易委員會和國會形成了三個改革思路。

第一，白宮的改革思路。

白宮改革思路集中反映在總統(tǒng)“十點改革”方案中①，方案著眼點就是要通過公司治理結構的改善，向投資者提供更準確更及時的信息披露，促使公司執(zhí)行人員對自身行為承擔更密切的責任以及加強審計體系的獨立性?？偨y(tǒng)建議的大部分內容都是由證券交易委員會主席哈維—皮特(HARVEYLPITY)先前已經(jīng)提出并由SEC大力推動的。計劃明顯強化SEC的權力，特別是對審計人員的監(jiān)管力度。此外，SEC還力圖通過引導證券執(zhí)法人員沒收公司虛報利潤時所獲得的公司分紅和股票收入強化對違規(guī)企業(yè)的懲處力度。從運作程序看，除第五點外，其他措施并不需經(jīng)過國會立法程序，SEC就可依照現(xiàn)有法律框架進行實施。雖然“十點計劃”并不具法律約束力，但大體表明了美國證券交易委員會和國會改革的基本趨向。本來，證券交易委員會現(xiàn)任主席哈維—皮特是作為布什放松政府管制的得力人選入主SEC，從去年夏季布什就期望皮特放松證券市場的監(jiān)管。但是安然事件爆發(fā)后的政治壓力，使布什和皮特已經(jīng)成為這10年里最強調政府監(jiān)管的政府官員，并主持這10年來最龐大的強化證券市場監(jiān)管的系統(tǒng)工程。

第二，證券交易委員會的改革設想。

證券交易委員會是美國政府機構里專業(yè)精神最強、決策受政治因素干擾最少的機構。通常情況下，白宮對證券交易委員會運行沒有直接影響力。但這一次兩者之間達成默契，總統(tǒng)10點建議已成為證券交易委員會改革遵循的基本原則，作為證券市場直接監(jiān)管部門，對推動這次改革負有重要責任。值得注意的是，這些思路強調對現(xiàn)有的公司信息披露進行制度性改革，但沒有把重點放在加強稽查和司法懲處力度和效率，在短時間內嚴懲違反現(xiàn)有公司信息披露制度上，人們認為證券交易委員會目前的稽查工作和司法力度已運用得相當充分，所以僅限于要求國會增加經(jīng)費以便雇傭人員強化稽查力度。SEC主席皮特在參議院3月21日聽證會上提出了三項改革措施的基本思路。

——關于上市公司信息披露制度的改革。

改革目標主要是致力于改善上市企業(yè)財務信息披露的質重和及時性。在及時性方面，要求上市公司年報的提交時間從90天縮短到60天，季報由45天縮短為30天。在提高質量方面，上市公司信息披露規(guī)定中有關“公司管理層的內部討論和分析”部分是這次改革的關鍵部分。規(guī)定要求上市公司詳細揭示那些能對本公司的財務狀況產(chǎn)生重大影響的重大事項，如表外財務安排，上市公司要對歷史業(yè)績和發(fā)展前景提供重要線索，以使投資者和其他信息使用者能夠更全面評價公司財務的真實狀況和經(jīng)營業(yè)績以及發(fā)展前景。這一改革措施就是要使投資者能以“管理層的視角”來觀察其投資的公司并識別公司收益和現(xiàn)金流面臨的風險。同時，證券交易委員會準備提出4個提案。

其一，公司提供的財務報表應簡明扼要，以便投資者發(fā)掘出所需要的細節(jié)信息。安然公司2000年年報就是利用文字游戲把重要交易信息放在一個不起眼的腳注中以把財務狀況健康程度等重要信息掩埋起來分散投資者注意力，即使細心的投資者看到也難以讀懂全部內容并了解交易的背景。

其二，通過強化總裁(CEO)個人責任追究來改善信息披露的質量。現(xiàn)行規(guī)定雖然要求CEO要在該公司所有在證券交易委員會備案的信息披露材料上簽字，并對注冊申請書中的虛假陳述和漏遺負有個人責任。但CEO通?？梢栽V諸“克職盡責”來為個人責任進行辯護，并以他不相信或者沒有充分理由可以讓他相信這些具有法律效力的文件中有實質性的虛假陳述或遺漏來推脫責任。

其三，要求增加一項及時公告上市公司管理層各項交易，包括管理層與公司關聯(lián)交易的義務。管理層的問責和管理層個人交易的透明化十分重要。從安然事件中可以看到，據(jù)指責，一些高級管理人員利用交易方只要是本公司就可推遲13個月披露股票交易信息的規(guī)定，一方面以虛假信息誘導公司員工和其他投資者繼續(xù)購入公司股票，另一方面他們則可將自己持有的價值11億美元的股票借機拋售而轉嫁損失。此規(guī)定導致公私利益沖突和內部人交易的問題。

其四，要求上市公司在季報和年報之間增加應披露事項和范圍。新規(guī)定要求公司必須于一個重大行為發(fā)生后第5日或15日內公告披露信息，其中包括職工福利計劃、企業(yè)核心官員離職、違約及其它能引起直接負債或造成負債快速增加的事件、某些企業(yè)道德準則和管理層、董事會成員的行為規(guī)范的放棄。所謂道德和行為規(guī)范的放棄含義，就是董事會消極履行監(jiān)督職責，對一些涉及個人利益與公司集體利益沖突的問題采取不積極阻止的做法。根據(jù)新規(guī)定，由此引發(fā)的問題董事會也要負相應的責任。

——關于公司治理結構的改革措施。

新的公司治理準則核心手段是增進公司管理層個人的責任和誠信，就是要通過管理層個人責任約束促使公司信息披露質量。皮特指出，由于企業(yè)公司治理結構中的各個方面不能積極或監(jiān)督不力，或者有意規(guī)避規(guī)定而造成美國公司治理結構存在嚴重問題。從安然事件就可看到，據(jù)指責，公司董事會允許AndrewS．Fastow(安然公司的CFO)成為LJM2Co—Investment和LJMCayman等合伙企業(yè)的普通合伙人，使得這些企業(yè)可以與安然公司進行大量關聯(lián)交易，隨后董事會又未能對這些交易行為給予認真關注，從而使Fastow從中賺取了3000萬的收益，這些交易行為最終使得安然公司在2001年11月對其財務報表進行重大調整。同時，安然的審計和協(xié)調委員會以及財務委員會，盡管其負有對安然公司財務報告最終監(jiān)督職責，以及對Fastow的LJM交易的定期檢查的責任，但在實際工作中并沒有按照規(guī)定進行任何實質性的深入調查，因為這些部門片面聽信安達信的審計和監(jiān)督報告。按照有關規(guī)定，審計委員會委員應該獨立于被其監(jiān)管的公司以保持其中立性，但安然審計委員會委員中有些人或在安然贊助的機構工作，或直接擔任安然公司一個部門的咨詢人員，這種業(yè)務聯(lián)系使得審計委員難以保持其獨立性。

為了保證公司治理結構改革的有效推進，2002年2月，證券交易委員會要求紐約證券交易所(NYSE)和納斯達克(Nasdaq)配合其改革措施，即要求上市公司必須在上市前達到其所規(guī)定的公司治理結構標準。其中涉及到公司獨立審計委員會的有關政策，公司的董事會和管理層成員的持股情況，股東的選舉權安排，以及其他一些能影響到股東持股利益的事項。證券交易委員會現(xiàn)要求NYSE和Nasdaq重新審視他們對公司上市標準中的重要事項的規(guī)定，其中涉及到公司的董事會和管理層成員的任職資格問題，以及上市公司的行為規(guī)范。

——關于公司會計制度改革措施。

SEC認為會計制度改革是當前的主要任務。會計制度是改善公司財務數(shù)據(jù)信息披露準確和全面性的基礎。其改革措施主要涉及兩個方面，一是審計上市公司財務報表的會計師行業(yè)，二是制定會計標準的程序。

其一，推動成立公共責任委員會對會計行業(yè)進行業(yè)外監(jiān)督。SEC建議成立新的民間會計管理組織公共責任委員會(thePublicAccountabilityBoard簡稱PAB)，其職責是從業(yè)外定期審查會計企業(yè)的會計和審計工作的質量以及處罰那些不稱職和違反職業(yè)道德的行業(yè)組織和個人。目前，美國會計行業(yè)自律組織是公共監(jiān)管委員會(thePublicOverseeBoard簡稱POB)，其主要職責是監(jiān)管全關注冊會計師協(xié)會(AICPA)自律活動。其中包括同業(yè)互相審查制度，通過由專家組成的委員會來評估成員企業(yè)對自己的審計失敗行為所做解釋的合理性，并根據(jù)發(fā)現(xiàn)的問題制定相應措施改善會計審計質量控制體系。目前，提出成立PAB的原因是公眾認為POB的監(jiān)管活動直接受制于它所要監(jiān)管的行業(yè)，POB成員都得聽命于AICPA而難以保持獨立地位。另外，皮特認為，POB經(jīng)費來源于監(jiān)管對象而使組織的獨立性大打折扣。由此，皮特設想，新的行業(yè)管理組織絕大多數(shù)成員要由非會計行業(yè)成員組成，并且為了保證組織的獨立性，其活動經(jīng)費應來自于接受財務審計的公司客戶。上述措施能否有效解決會計行業(yè)業(yè)已存在的問題，目前仍有一定爭論。沃倫—巴菲特認為，問題不在會計審計方面，而在公司董事會中負責公司內部審計的審計委員會。審計委員會的職責就是發(fā)現(xiàn)不稱職的審計師，一般情況下，審計師非常清楚其客戶的情況。問題是如何使那些審計師在應該說“不”時必須說“不”，巴菲特認為僅此目前的審計委員會足以勝任。SEC前任主席阿瑟·萊維特(ArthurLevitt)則提議，公司的會計師事務所應每5—7年更換一次，不是僅在同一個會計師事務所內更換合伙人來保證審計師的恪盡職守。

其二，提高審計人員的獨立性能力。1990年代以來，莢眾多會計事務所為增加收入和咨詢服務豐厚報酬的驅使，在向客戶公司提供審計服務同時開展管理咨詢服務，鑒于兩者兼顧造成目前審計工作獨立性受到影響的弊端，SEC力圖提出新的改革措施，不過，究竟是對咨詢服務進行一定的限制，還是把兩者完全分開，現(xiàn)在仍然是一個爭議的問題。

三，改進會計標準的設定。當前SEC將實施有效措施確保會計標準能以更有利于市場和投資者方式予以執(zhí)行。SEC雖然擁有為上市公司制定會計標準的法定權力，但SEC一般傾向推動由代表投資者、工商人士和會計人員組成監(jiān)察實體的財務會計標準理事會(FASB)中介組織來制定，并由其推薦標準報經(jīng)SEC評估認可。FASB標準確立了能被用于財務報表編制工作的會計確認、會計計量及信息披露等原則。鑒于安然事件，SEC擬議中的措施有以下幾個方面：

一是在支持中介組織進行標準設定同時，SEC要運用現(xiàn)有權力加強標準制定過程的監(jiān)督，以確保FASB按照投資者最大利益行使其職能，具體措施包括：(1)拓寬資金來源，(2)富有建設性地參與FASB成員的選擇和FASB辦事處的設立工作；(3)對已采納的標準行使復查權力；(4)確保FASB頒布以原則為基礎，而非以規(guī)則為基礎的新的會計標準。

二是強調會計標準要以會計原則為基礎，而非以規(guī)則為基礎。安然事件表明，以規(guī)則為基礎的標準為安然財務人員和高層管理人員提供了鉆制度空子的機會。2001年11月安然公告中相當篇幅把有關1997年度發(fā)生的5100萬美元的審計調整一事視為不符合重要性原則而不予披露。如果這些調整入賬，會使得1997年度的報告收益由10500萬美元縮減至5400萬美元。這些調整將使得收益下降將近50％，但是審計機構的安達信認為這些對信息披露真實性并不重要而予以刪除。安達信的首席執(zhí)行官JosephBerardino在國會的證詞中說，作為不符合重要性原則來處理是因為安達信將凈收入視為“會計人員所謂的‘正常性收入’”。這是一個扭曲規(guī)則的明顯案例。

三是SEC現(xiàn)在呼吁美國財務會計標準委員會(FASB)加快會計標準的修訂、以適應近20年來金融衍生工具、金融交易和實體的發(fā)展需要。

目前，SEC已經(jīng)采取了一些措施以貫徹皮特提出的改革方案。首先，SEC提供了正確使用和限制使用模擬公司財務數(shù)據(jù)的指導意見。并在此后SEC進一步的警告性建議，第一次表述了對上市公司披露主要會計準則的義務的要求和指導意見，并宣布2002年其工作人員將監(jiān)督所有《財富》公布的500強公司提交的年報。這一措施將加強SEC對公共公司的財務和非財務披露的復查程序以便進行更為有效的監(jiān)管。2002年初，SEC初次宣布要建立全新的民間監(jiān)管實體對會計行業(yè)進行業(yè)外監(jiān)督的理念。隨后，SEC圈定了2001財政年度有關表外財務安排的年終報告中需要經(jīng)理人員內部討論和分析的問題。根據(jù)這一要求，證券行業(yè)及其自律機構在SEC的指導下，宣布了推薦規(guī)則來增加分析師(投資)推薦的透明度。隨之SEC宣布其計劃公布在公司披露方面亟待提高的各個方面問題。同時，SEC要求紐約證交所和Nasdaq關注公司治理結構方面的問題。由于對安達信的司法指控，SEC進一步了旨在保證面向投資者和美國資本市場的連續(xù)有序的信息流的命令和臨時規(guī)則，并著手對資本市場評級機構的活動和影響進行正式的準司法調查。2002年3月，SEC對上市公司IGIInc的前首席執(zhí)行官提起法律訴訟，旨在追回其因為虛報的財務業(yè)績而獲得的分紅、期權和薪資。這是?被嶗锍癱降墓ぷ鰲?月11號，SEC投票批準了提出的關于加速上市公司信息披露周期和增加披露內容的兩個相關議案。

第三，國會的改革設想。

就改革措施國會已提出35個議案，總的來看，主要措施包括有以下幾個方面：

篇3

1關于完善我國證監(jiān)管體制的指導思想

探討完善我國證監(jiān)管體制的問題是一個十分復雜的問題。其中，在完善這一體制過程中，人們是否樹立了正確的理念，即指導思想是否正確，是進一步研討完善我國證監(jiān)管體制的基本前提。因為，一個國家證監(jiān)管體制的完備性和科學性是人們基于對證市場發(fā)展內在規(guī)律的深刻認識和尊重，是基于對本國政治體制、經(jīng)濟體制等具體國情的準確把握，是基于對監(jiān)管實踐經(jīng)驗的不斷總結和對國際趨勢的及時順應。而做到這一切，都需要我們有一個正確的指導思想。

目前，我國證市場主要有以下一些特征：第一，我國證市場是政府直接介入的自由度較小的市場。企業(yè)資金短缺，這在我國是一種普遍的客觀現(xiàn)象，這一客觀現(xiàn)象決定了政府必須適度調節(jié)證的發(fā)行，采取對證發(fā)行數(shù)量、發(fā)行時間進行宏觀調控的措施。目前我國雖然早已確立市場經(jīng)濟的目標，但是要真正實現(xiàn)這一目標尚需時日。在現(xiàn)實經(jīng)濟活動中，傳統(tǒng)行政手段的運用依然很普遍。可以說，我國證監(jiān)管體制仍然沒有完全擺脫以往審批經(jīng)濟的模式。第二，我國證市場是相對獨立的、非統(tǒng)一的市場。深圳證交易所和上海證交易所除受中央證主管部門的監(jiān)管外，還分別歸屬各自所在的地方政府監(jiān)管。它們有著各自的制度、辦法和運作規(guī)則。究其原因乃政府行為過于剛性，使許多本應由市場自行監(jiān)管的事務轉歸了政府監(jiān)管。同時，在觀念上人們依舊習慣于使市場和企業(yè)依賴于政府，這也是造成自律監(jiān)管之力的重要原因。

在我國證市場具有以上特征的背景下，完善證監(jiān)管體制應當確立的指導思想，至少包括以下四個方面：一是市場經(jīng)濟條件下的證市場監(jiān)管，有別于傳統(tǒng)體制下形成的命令與服從式的行政監(jiān)管。二是正確對待證市場監(jiān)管手段的相互關系。三是避免證市場的監(jiān)督和管理由政府諸多部門進行。四是樹立政府監(jiān)管與證市場自律有機結合的觀念。對此，下文將其作為專門問題進行論述。

2關于中國證監(jiān)會的法律地位問題

《證法》雖未明確指出“國務院證監(jiān)督監(jiān)管機構”的具體名稱，但是，根據(jù)國務院精簡機構改革以及“三定”方案的精神，國務院證監(jiān)督管理機構就是指中國證監(jiān)會。從《證法》的規(guī)定來看，“國務院證監(jiān)督監(jiān)管機構”擁有相當于國務院某個部委的行政職權。鑒于中國證監(jiān)會在法律地位與其性質名實相符上存在的種種問題，有人建議國務院采取兩種解決方案［1］：一是確認中國證監(jiān)會的行政部門性質，改事業(yè)單位為行政部門，作為國務院下屬的一個獨立部委；二是另行組建國務院證監(jiān)督管理機構，作為一個獨立的行政部門。筆者認為，第一種方案較為切實可行，而第二種方案則不僅需要花費很高的機構設置成本，而且還會引起證市場管理的混亂。

3關于地方政府在證監(jiān)管體制中的作用問題

目前，我國完善證監(jiān)管體制的基本原則雖然是強調加強證監(jiān)管的集中統(tǒng)一，但是，這與調動和發(fā)揮地方政府的積極性不應當是對立的。至少有二點理由能夠說明地方政府應該負有維護本地證市場健康發(fā)展的相關責任和義務：

3.1 證監(jiān)管的對象除了證交易所、證公司和各類證中介機構之外，還面對著所有的上市公司。從我國有關部門統(tǒng)計的數(shù)據(jù)來看，截至1998年年底，我國境內的上市公司已達851家，股票市價總值達到19505.65億元［2］，占國內生產(chǎn)總值的比重為24.46％，此外，投資者開戶總數(shù)亦達3900萬戶［3］。換言之，如果不借助地方政府的力量，對上市公司一味強調集中統(tǒng)一監(jiān)管，而把地方政府的監(jiān)管排除在外，不僅會造成中央證監(jiān)管機構的力所不及，而且也可能在實施諸多監(jiān)管措施上產(chǎn)生這樣或那樣的障礙，從而影響上市公司甚至整個證市場的健康運行。

3.2 對場外交易的監(jiān)管離不開地方政府的積極配合。隨著股份制的發(fā)展，股份有限公司在我國經(jīng)濟生活中的地位越來越重要，其數(shù)量亦在不斷增加。產(chǎn)權制度的理論研究成果表明，合理的產(chǎn)權制度應該是［4］:第一，產(chǎn)權明析；第二，產(chǎn)權可進行交易；第三，企業(yè)內部產(chǎn)權結構安排合理；第四，產(chǎn)權證化；第五，在所有權與經(jīng)營權分離的條件下，企業(yè)家階層已經(jīng)形成。由此可見，產(chǎn)權的可交易性，是現(xiàn)代產(chǎn)權制度必不可少的組成部分。

4關于政府監(jiān)管與證市場自律有機結合的問題

我國證市場的建立，與歐美等西方國家證市場的建立，走的是兩條不同的道路。歐美等西方國家的證市場是在市場自然發(fā)展的過程中，滲入國家干預因素，因而政府的干預是在證市場充分發(fā)育的條件下產(chǎn)生的。具體表現(xiàn)為：證市場自律監(jiān)管模式尚未形成，自律組織的功能也未真正發(fā)揮出來?？傊覈C業(yè)行業(yè)自律功能的發(fā)育明顯滯后。

現(xiàn)在我們強調在集中統(tǒng)一的證監(jiān)督管理體制下重視發(fā)揮自律機制的功能和作用，是因為證市場中的各類行為主體，出于追求利益最大化的目的，會自發(fā)產(chǎn)生維護市場秩序的需要。通常，政府監(jiān)管發(fā)生在嚴重違規(guī)行為之后，是事后追究，而此時違規(guī)行為的損害結果已經(jīng)發(fā)生。在這方面，行業(yè)自律機制可以發(fā)揮無可替代的作用。因此，要建立完善的證市場監(jiān)管體系，就必須做到政府監(jiān)管與市場自律監(jiān)管有機地結合起來，使這二者相互協(xié)調，互為補充，密切配合?？梢姡幚砗谜O(jiān)管與證市場自律監(jiān)管的關系，是我國證監(jiān)管體制中的一項重要內容。

注釋：

［1］關運浩等：《監(jiān)管機構的法律地位應進一步明確》，載于人大復印資料：《經(jīng)濟法學、勞動法學》1999年第7期，第62頁。

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論文關鍵詞 證券發(fā)行 審核制度 注冊制 核準制

證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調整股權結構為目的做成證券并交付相對人的單獨法律行為。隨著我國資本市場的快速發(fā)展，深化證券發(fā)行體制改革越來越成為完善資本市場的重要任務之一，而證券發(fā)行審核制度的改革則是證券體制改革的重中之重。比較分析美國證券發(fā)行審核制度與我國證券發(fā)行審核制度的差異，對如何立足當前并進一步完善我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核制度具有借鑒意義。

一、中美證券發(fā)行審核制度的比較

世界各國(地區(qū))由于在證券監(jiān)管理念和監(jiān)管體制等方面的差異，導致所實施的證券發(fā)行審核制度各不相同，但從一般意義上講，各國(地區(qū))均通過法律形式加以規(guī)范，任何證券發(fā)行人公開發(fā)行證券，均應事先向本國(地區(qū))的證券監(jiān)管部門申報注冊報表，嚴禁未經(jīng)注冊或未獲注冊豁免的證券流通。從當前世界各國(地區(qū))通行的證券發(fā)行審核制度來看，基本可劃分為形式審查主義的注冊(申報)制和實質審查主義的核準(審批)制。

(一)美國證券發(fā)行審核的注冊制

1.美國證券發(fā)行審核注冊制的內涵及法理基礎

注冊制又稱申報制、登記制，美國證券發(fā)行審核實行注冊制的規(guī)定及相關內容主要集中于1933年的《證券法》。依據(jù)該法律，發(fā)行人在公開發(fā)行前，依法遵循完全公開原則，全面準確地將投資者作出決策所需要的公司財務、業(yè)務等重要信息資料予以充分完全的披露，并向證券監(jiān)管機構申報;證券監(jiān)管機構對其所申報信息資料作形式審查而實質性審查，即僅審查信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性，而不對證券自身的價值做出任何判斷;發(fā)行人公開和申報有關信息材料后，證券監(jiān)管機構未提出補充或修訂意見或未阻止注冊生效者，即視為已依法注冊，發(fā)行人即可發(fā)行證券。美國證券發(fā)行審核實行注冊制的法理基礎是：信息披露制度是美國證券市場的核心和基石，也是保護證券投資者利益最為有效的手段之一，只要發(fā)行人披露的信息真實可靠且符合信息披露制度的要求，監(jiān)管機構就履行了審核職責;對于發(fā)行人的證券是否具有投資價值等實質性問題，應由投資者依據(jù)公開的信息自行判斷、自負風險，這樣就可以在盡量減少政府對證券市場干預的前提下，保護公眾投資者的合法利益。美國證券發(fā)行審核注冊制的程序和特征分析

依據(jù)美國1993年《證券法》第5節(jié)有關規(guī)定，證券發(fā)行審核注冊制的程序分為三個階段：(1)注冊登記之前階段。根據(jù)法律規(guī)定，注冊申報書送達證券交易管理委員會之前，發(fā)行者、承銷商和自營商不得有任何推銷證券的行為。(2)等待階段。根據(jù)法律規(guī)定，注冊生效前有為期20天的注冊等待期，在此期限內，證券交易管理委員會對注冊申報書進行審查，如發(fā)現(xiàn)重大缺陷，通知發(fā)行人補充修訂;如發(fā)現(xiàn)重大虛假、遺漏或誤導等情況，該委員會不再予以審核，發(fā)出拒絕命令，申報就此終結。(3)生效階段。證券交易委員會對注冊申報書審查后，如未發(fā)現(xiàn)問題，即給予注冊。注冊生效后，發(fā)行人即可從事證券發(fā)行。由此可以看出，美國證券發(fā)行注冊制的主要特征(1)美國證券監(jiān)管機構履行監(jiān)管職能主要通過強化信息披露的公開透明來實現(xiàn)。(2)美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要依據(jù)行業(yè)報告、信用評級報告、新聞媒體、網(wǎng)絡信息等公開的信息來源進行復核，旨在協(xié)助發(fā)行人向公眾投資者充分公正地披露信息。(3)美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要采取書面復核的方式，堅持不與發(fā)行人公司管理層面對面溝通，不進行現(xiàn)場核查，不評價發(fā)行人或推薦某一證券等，旨在確保復核的公開、公正、公平。(4)美國證券監(jiān)管機構對信息披露文件復核時不對證券的投資價值作出實質性評判，以免誤導公眾投資者。(5)美國證券監(jiān)管強調事后查處。事前通過強制性的信息披露對申報文件僅作形式審查，但對造假欺詐者嚴格的事后處罰更具強制約束和威懾作用，有效保護了公眾投資者的利益。美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)缺點分析

美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：(1)簡化審核程序，降低監(jiān)管成本。(2)提高市場效率，減少政府風險。(3)體現(xiàn)公正公平，促進良性競爭。(4)倡導理性投資，提高市場水平。美國證券發(fā)行審核注冊制的缺陷主要表現(xiàn)在：(1)依靠公開信息源和書面復核方式，難以完全確保信息披露的真實性，可能導致虛假陳述和欺詐行為。(2)信息披露的前提是投資者能自由獲取發(fā)行人公開的信息并據(jù)此自行決定投資行為，但在實踐中發(fā)行人有時不能全面獲取發(fā)行人的公開信息從而導致投資失誤。(3)注冊制強調降低門檻強化懲處，可能放任一些質量較差的企業(yè)進入市場，加大了證券市場的投機性。

(二)中國證券發(fā)行審核的核準制

1.中國證券發(fā)行審核核準制的內涵及法理基礎

核準制又稱實質審查主義或實質管理原則，是指發(fā)行人不僅要在符合法律規(guī)定的實質條件前提下依法將投資者作出投資決策所需的信息資料予以充分準確披露，而且必須在得到證券監(jiān)管機構的核準后才能發(fā)行證券;證券監(jiān)管機構不僅審查發(fā)行人所公開信息的真實性和完整性，而且要對證券的投資價值進行實質性審查，不符合法定條件的發(fā)行人將被否決。我國資本市場建立以來，證券發(fā)行審核制度在實質上一直采用核準(審批)制，但其具體形式則經(jīng)歷了三個階段的演變：第一階段是《證券法》頒布以前的審批制，核心在于通過行政審批分配指標;第二階段是《證券法》實施后的通道制，系核準制的最初實現(xiàn)形式，核心在于由主承銷商推薦，發(fā)行審核委員會表決，最終由證監(jiān)會核準;第三階段是2004年起實行的保薦人制度，核心在于保薦人負責發(fā)行人的上市推薦和輔導，協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，審核上市公司所披露信息的真實完整性，向證監(jiān)會出具保薦意見。公司上市后，保薦人還要繼續(xù)協(xié)助上市公司建立完善法人治理結構等事項，并對上市公司的信息披露承擔連帶責任。參照核準制的內涵可以看出，保薦人制度僅是對核準制的某一方面作了改革，也可以看作是在某些方面向注冊制的一種過渡和靠攏，但并未改變我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核制度中的實質審查原則，因此，保薦人制度仍屬核準制范疇。我國證券發(fā)行審核實行核準制的法理基礎是：堅持實質管理原則，強調國家行政權力對證券監(jiān)管的干預，由特定機構審查發(fā)行人的資格，并對證券的投資價值進行評估，力求通過事前干預和事后查處，增強證券市場的進入限制，降低證券市場的整體風險，有效維護公眾投資者的合法權益。

2.中國證券發(fā)行審核核準制的程序和特征分析

根據(jù)中國證監(jiān)會的《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》，我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核的程序主要包括：(1)保薦人進行上市輔導并促進公司規(guī)范運作。擬上市公司在完成改制設立后，由保薦人負責對日常經(jīng)營的規(guī)范運作、法人治理結構、賬務等問題進行輔導，以完善改制遺留問題，并消除影響公司通過發(fā)行審核的潛在隱患;(2)保薦人與發(fā)行人共同制作申報材料并報批，保薦人負責對招股說明書、財務審計報告等需要公開披露的材料信息進行把關，并向證券監(jiān)管機構出具保薦書。(3)證券監(jiān)管部門進行發(fā)行審核，主要通過見面會、書面溝通、對外聯(lián)系、專項復核、舉報核查等方式進行初審，再經(jīng)發(fā)行審核委員會審核后核準發(fā)行。由此可以看出，我國證券發(fā)行審核核準制的主要特征(1)核準制是行政權力的有形之手干預證券發(fā)行的具體體現(xiàn)，發(fā)行人的發(fā)行權是由證券監(jiān)管機構以法定的形式授予。(2)核準制強調形式審核與實質審核并重，證券監(jiān)管機構既對信息公開情況進行形式審查，也要對證券發(fā)行條件和標準進行實質審查，并據(jù)此作出發(fā)行人是否符合發(fā)行要求的價值判斷和是否核準申請的決定。(3)核準制主張事前與事后并舉。實質審查是證券監(jiān)管機構事前審查的重要內容，但核準制同時賦予監(jiān)管機構事后審查權和撤銷權。(4)核準制也強調發(fā)行人信息的公開披露及所披露信息的真實、完整、準確，并對虛假披露進行處罰。我國證券發(fā)行審核核準制的優(yōu)缺點分析

我國證券發(fā)行審核核準制的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：(1)核準制有利于保護我國新興的資本市場，避免證券市場的動蕩。(2)形式和實質上的雙重審查，有利于防止不良證券進入市場，提高證券市場的品質信用。(3)對證券的投資價值作出預判斷，可以有力地保護公眾投資者的利益。(4)保薦人制度有利于促進中介機構的發(fā)育成熟。我國證券發(fā)行審核核準制的缺陷主要表現(xiàn)在：(1)審核程序復雜，增加監(jiān)管成本。(2)實質審查使市場效率降低，政府風險增加。(3)容易造成投資者對監(jiān)管機構的依賴心理，不利于投資人群的成熟。(4)市場門檻較高，不利于新興事業(yè)的發(fā)展壯大。

二、美國證券發(fā)行審核制度對我國的啟示

取其精華，去其糟粕，采取揚棄的態(tài)度，因地制宜地改進我國證券發(fā)行審核制度，才是本文進行比較分析的真正落腳點。筆者認為，借鑒美國的證券發(fā)行審核制度，我國的證券發(fā)行審核制度可以在以下幾個方面進行改進和完善。

(一)進一步強化證券監(jiān)管部門對發(fā)行審核資料信息的形式性審核

一是拓寬審核資料信息的范圍，除審核公司申報材料外，將公司日常運營狀況、法人和股東違法犯罪記錄、信用評級等一并納入;二是改進審核資料的方式，除審閱公司申報材料外，綜合運用新聞媒體、網(wǎng)絡信息、輿論監(jiān)督等方式進行審核;三是及時公開經(jīng)過審核的資料信息，確保公眾投資者的知情權。

(二)進一步弱化證券監(jiān)管部門對證券發(fā)行條件和標準的實質性審核

實質性審核機制不僅增加了行政成本，降低了市場效率，而且意味著每家上市公司都得到了證券監(jiān)管部門的信用擔保，而一旦上市公司發(fā)生質量問題，監(jiān)管部門要承擔相關責任，相應卻減輕了保薦人的責任。因此，證券監(jiān)管機構一方面應弱化對證券發(fā)行條件和標準的實質性審核，另一方面應將證券發(fā)行條件和標準的審核職責交還給市場，由市場將不符合證券發(fā)行條件和標準的公司拒之門外。

(三)進一步完善信息披露制度

完善的信息披露制度是健全證券市場的根本，也是公眾投資者對上市公司建立長期信任的重要手段。一是要強制規(guī)范信息披露的內容和范圍，該披露的必須披露;二是要強制規(guī)范信息披露的方式方法，通過網(wǎng)絡、媒體等多種渠道同時披露，確保投資人能自由獲知所披露信息;三是要加大對虛假披露的處罰力度，以事后威懾的方式反促信息披露的真實有效。

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一、證券監(jiān)管概況

由于政治體制、經(jīng)濟體制、市場發(fā)育程度的不同，各個國家和地區(qū)證券市場監(jiān)管模式有所差異，出現(xiàn)了一般所說的政府主導型、市場自律型、綜合型三種不同模式。我國屬于政府主導型，即由政府成立專門監(jiān)管機構進行集中統(tǒng)一的監(jiān)管，行業(yè)自律在監(jiān)管活動過程中發(fā)揮作用。我國和美國均屬于政府主導型。市場的發(fā)展主要靠政府主導和推動，市場的監(jiān)管也主要依靠行政權力。

完善證券監(jiān)管制度的必要性。隨著國民經(jīng)濟的穩(wěn)步增長，人民群眾收入水平的提高，市場經(jīng)濟體制的完善，資金供給量與需求量的增加，特別是在中國加入世貿(mào)組織、貫徹依法治國方略的背景下，我國證券市場的規(guī)范與發(fā)展必然會迎來光輝燦爛的前景。為了在證券市場落實科學發(fā)展觀，尤其是恢復投資者對證券市場的信心，強化證券市場的誠信度，推動我國證券市場的健康、高效發(fā)展，完善我國證券監(jiān)管制度成為必然。

二、新證券監(jiān)管體系的漏洞主要表現(xiàn)在

(一)公司上市門檻降低

新證券法刪除了“開業(yè)3年以上且最近3年連續(xù)盈利”硬性規(guī)定;刪除了“千人千股”的要求;申請上市的公司股本總額從五千萬元降至人民幣三千萬元;公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例從巧%降至10%以上;增加了“證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準”，刪除了“國務院規(guī)定的其他條件”(第50條);發(fā)行新股的條件也有所降低(13條)。

這樣，證券法對公司上市門檻的降低，必然降低以前門檻過高帶來的包裝上市引起的上市公司作假的可能，在入門口就分散了證監(jiān)會的監(jiān)管任務，但可能會增加證券市場的風險。

(二)獨立董事制度升格

《公司法》第一百二十三條規(guī)定“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定?！彪m然以前也有相關規(guī)定，如《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》以及《上市公司治理準則》都有上市公司獨立董事的制度，但都保持在行政法規(guī)的層面_匕公司法對獨立董事制度的確認使這一制度上升為法律的層面，順應了上市公司治理的國際潮流。

這些職權包括認可重大關聯(lián)交易并可以在作出判斷前聘請中介機構出具獨立的財務顧問報告;提請召開臨時股東大會，提議召開董事會等。獨立董事還可以就提名任免董事、聘任解聘高級管理人員等重要事項發(fā)表獨立意見等。這都無疑對上市公司監(jiān)管增加了難度。

(三)信息披露

證券法規(guī)定，對違反信息披露的責任形式分為無過錯責任、過錯推定責任、過錯責任(第69條)，對發(fā)行人上市公司，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、保薦人以及承銷證券公司，上市公司控股股東、實際空之人等幾類主體的責任分類規(guī)定，大大提高了歸責的可操作性和涵蓋性。增設了對發(fā)行人、上市公司和其他信息披露義務人的控股股東、實際控制人實施虛假陳述行為的行政法律責任。(第193條)對上市公司臨時披露事項進行修改并增加(第67條)，增設年度報告披露條款(第66條)，新證券法還要求公開披露“公司的實際控制人”。增設高管人員的信息披露義務(第68條)。

新的公司法和證券法在上市公司方面對監(jiān)管風險的轉移和弱化還有很多規(guī)定。總之，兩法正是通過對上市公司的內部制度規(guī)定從而對監(jiān)管風險轉移。

三、強化和落實證券交易監(jiān)管制度的法律建議

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證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調整股權結構為目的做成證券并交付相對人的單獨法律行為。隨著我國資本市場的快速發(fā)展，深化證券發(fā)行體制改革越來越成為完善資本市場的重要任務之一，而證券發(fā)行審核制度的改革則是證券體制改革的重中之重。比較分析美國證券發(fā)行審核制度與我國證券發(fā)行審核制度的差異，對如何立足當前并進一步完善我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核制度具有借鑒意義。

一、中美證券發(fā)行審核制度的比較

世界各國（地區(qū)）由于在證券監(jiān)管理念和監(jiān)管體制等方面的差異，導致所實施的證券發(fā)行審核制度各不相同，但從一般意義上講，各國（地區(qū)）均通過法律形式加以規(guī)范，任何證券發(fā)行人公開發(fā)行證券，均應事先向本國（地區(qū)）的證券監(jiān)管部門申報注冊報表，嚴禁未經(jīng)注冊或未獲注冊豁免的證券流通。從當前世界各國（地區(qū)）通行的證券發(fā)行審核制度來看，基本可劃分為形式審查主義的注冊（申報）制和實質審查主義的核準（審批）制。

（一）美國證券發(fā)行審核的注冊制

1.美國證券發(fā)行審核注冊制的內涵及法理基礎

注冊制又稱申報制、登記制，美國證券發(fā)行審核實行注冊制的規(guī)定及相關內容主要集中于1933年的《證券法》。依據(jù)該法律，發(fā)行人在公開發(fā)行前，依法遵循完全公開原則，全面準確地將投資者作出決策所需要的公司財務、業(yè)務等重要信息資料予以充分完全的披露，并向證券監(jiān)管機構申報；證券監(jiān)管機構對其所申報信息資料作形式審查而實質性審查，即僅審查信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性，而不對證券自身的價值做出任何判斷；發(fā)行人公開和申報有關信息材料后，證券監(jiān)管機構未提出補充或修訂意見或未阻止注冊生效者，即視為已依法注冊，發(fā)行人即可發(fā)行證券。美國證券發(fā)行審核實行注冊制的法理基礎是：信息披露制度是美國證券市場的核心和基石，也是保護證券投資者利益最為有效的手段之一，只要發(fā)行人披露的信息真實可靠且符合信息披露制度的要求，監(jiān)管機構就履行了審核職責；對于發(fā)行人的證券是否具有投資價值等實質性問題，應由投資者依據(jù)公開的信息自行判斷、自負風險，這樣就可以在盡量減少政府對證券市場干預的前提下，保護公眾投資者的合法利益。

2.美國證券發(fā)行審核注冊制的程序和特征分析

依據(jù)美國1993年《證券法》第5節(jié)有關規(guī)定，證券發(fā)行審核注冊制的程序分為三個階段：（1）注冊登記之前階段。根據(jù)法律規(guī)定，注冊申報書送達證券交易管理委員會之前，發(fā)行者、承銷商和自營商不得有任何推銷證券的行為。（2）等待階段。根據(jù)法律規(guī)定，注冊生效前有為期20天的注冊等待期，在此期限內，證券交易管理委員會對注冊申報書進行審查，如發(fā)現(xiàn)重大缺陷，通知發(fā)行人補充修訂；如發(fā)現(xiàn)重大虛假、遺漏或誤導等情況，該委員會不再予以審核，發(fā)出“拒絕命令”，申報就此終結。（3）生效階段。證券交易委員會對注冊申報書審查后，如未發(fā)現(xiàn)問題，即給予注冊。注冊生效后，發(fā)行人即可從事證券發(fā)行。由此可以看出，美國證券發(fā)行注冊制的主要特征如下：（1）美國證券監(jiān)管機構履行監(jiān)管職能主要通過強化信息披露的公開透明來實現(xiàn)。（2）美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要依據(jù)行業(yè)報告、信用評級報告、新聞媒體、網(wǎng)絡信息等公開的信息來源進行復核，旨在協(xié)助發(fā)行人向公眾投資者充分公正地披露信息。（3）美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要采取書面復核的方式，堅持不與發(fā)行人公司管理層面對面溝通，不進行現(xiàn)場核查，不評價發(fā)行人或推薦某一證券等，旨在確保復核的公開、公正、公平。（4）美國證券監(jiān)管機構對信息披露文件復核時不對證券的投資價值作出實質性評判，以免誤導公眾投資者。（5）美國證券監(jiān)管強調事后查處。事前通過強制性的信息披露對申報文件僅作形式審查，但對造假欺詐者嚴格的事后處罰更具強制約束和威懾作用，有效保護了公眾投資者的利益。

3.美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)缺點分析

美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：（1）簡化審核程序，降低監(jiān)管成本。（2）提高市場效率，減少政府風險。（3）體現(xiàn)公正公平，促進良性競爭。（4）倡導理性投資，提高市場水平。美國證券發(fā)行審核注冊制的缺陷主要表現(xiàn)在：（1）依靠公開信息源和書面復核方式，難以完全確保信息披露的真實性，可能導致虛假陳述和欺詐行為。（2）信息披露的前提是投資者能自由獲取發(fā)行人公開的信息并據(jù)此自行決定投資行為，但在實踐中發(fā)行人有時不能全面獲取發(fā)行人的公開信息從而導致投資失誤。（3）注冊制強調降低門檻強化懲處，可能放任一些質量較差的企業(yè)進入市場，加大了證券市場的投機性。

（二）中國證券發(fā)行審核的核準制

1.中國證券發(fā)行審核核準制的內涵及法理基礎

核準制又稱實質審查主義或實質管理原則，是指發(fā)行人不僅要在符合法律規(guī)定的實質條件前提下依法將投資者作出投資決策所需的信息資料予以充分準確披露，而且必須在得到證券監(jiān)管機構的核準后才能發(fā)行證券；證券監(jiān)管機構不僅審查發(fā)行人所公開信息的真實性和完整性，而且要對證券的投資價值進行實質性審查，不符合法定條件的發(fā)行人將被否決。我國資本市場建立以來，證券發(fā)行審核制度在實質上一直采用核準（審批）制，但其具體形式則經(jīng)歷了三個階段的演變：第一階段是《證券法》頒布以前的審批制，核心在于通過行政審批分配指標；第二階段是《證券法》實施后的通道制，系核準制的最初實現(xiàn)形式，核心在于由主承銷商推薦，發(fā)行審核委員會表決，最終由證監(jiān)會核準；第三階段是2004年起實行的保薦人制度，核心在于保薦人負責發(fā)行人的上市推薦和輔導，協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，審核上市公司所披露信息的真實完整性，向證監(jiān)會出具保薦意見。公司上市后，保薦人還要繼續(xù)協(xié)助上市公司建立完善法人治理結構等事項，并對上市公司的信息披露承擔連帶責任。參照核準制的內涵可以看出，保薦人制度僅是對核準制的某一方面作了改革，也可以看作是在某些方面向注冊制的一種過渡和靠攏，但并未改變我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核制度中的實質審查原則，因此，保薦人制度仍屬核準制范疇。我國證券發(fā)行審核實行核準制的法理基礎是：堅持實質管理原則，強調國家行政權力對證券監(jiān)管的干預，由特定機構審查發(fā)行人的資格，并對證券的投資價值進行評估，力求通過事前干預和事后查處，增強證券市場的進入限制，降低證券市場的整體風險，有效維護公眾投資者的合法權益。

2.中國證券發(fā)行審核核準制的程序和特征分析

根據(jù)中國證監(jiān)會的《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》，我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核的程序主要包括：（1）保薦人進行上市輔導并促進公司規(guī)范運作。擬上市公司在完成改制設立后，由保薦人負責對日常經(jīng)營的規(guī)范運作、法人治理結構、賬務等問題進行輔導，以完善改制遺留問題，并消除影響公司通過發(fā)行審核的潛在隱患；（2）保薦人與發(fā)行人共同制作申報材料并報批，保薦人負責對招股說明書、財務審計報告等需要公開披露的材料信息進行把關，并向證券監(jiān)管機構出具保薦書。（3）證券監(jiān)管部門進行發(fā)行審核，主要通過見面會、書面溝通、對外聯(lián)系、專項復核、舉報核查等方式進行初審，再經(jīng)發(fā)行審核委員會審核后核準發(fā)行。由此可以看出，我國證券發(fā)行審核核準制的主要特征如下：（1）核準制是行政權力的“有形之手”干預證券發(fā)行的具體體現(xiàn)，發(fā)行人的發(fā)行權是由證券監(jiān)管機構以法定的形式授予。（2）核準制強調形式審核與實質審核并重，證券監(jiān)管機構既對信息公開情況進行形式審查，也要對證券發(fā)行條件和標準進行實質審查，并據(jù)此作出發(fā)行人是否符合發(fā)行要求的價值判斷和是否核準申請的決定。（3）核準制主張事前與事后并舉。實質審查是證券監(jiān)管機構事前審查的重要內容，但核準制同時賦予監(jiān)管機構事后審查權和撤銷權。（4）核準制也強調發(fā)行人信息的公開披露及所披露信息的真實、完整、準確，并對虛假披露進行處罰。

3.我國證券發(fā)行審核核準制的優(yōu)缺點分析

我國證券發(fā)行審核核準制的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：（1）核準制有利于保護我國新興的資本市場，避免證券市場的動蕩。（2）形式和實質上的雙重審查，有利于防止不良證券進入市場，提高證券市場的品質信用。（3）對證券的投資價值作出預判斷，可以有力地保護公眾投資者的利益。（4）保薦人制度有利于促進中介機構的發(fā)育成熟。我國證券發(fā)行審核核準制的缺陷主要表現(xiàn)在：（1）審核程序復雜，增加監(jiān)管成本。（2）實質審查使市場效率降低，政府風險增加。（3）容易造成投資者對監(jiān)管機構的依賴心理，不利于投資人群的成熟。（4）市場門檻較高，不利于新興事業(yè)的發(fā)展壯大。

二、美國證券發(fā)行審核制度對我國的啟示

取其精華，去其糟粕，采取“揚棄”的態(tài)度，因地制宜地改進我國證券發(fā)行審核制度，才是本文進行比較分析的真正落腳點。筆者認為，借鑒美國的證券發(fā)行審核制度，我國的證券發(fā)行審核制度可以在以下幾個方面進行改進和完善。

（一）進一步強化證券監(jiān)管部門對發(fā)行審核資料信息的形式性審核

一是拓寬審核資料信息的范圍，除審核公司申報材料外，將公司日常運營狀況、法人和股東違法犯罪記錄、信用評級等一并納入；二是改進審核資料的方式，除審閱公司申報材料外，綜合運用新聞媒體、網(wǎng)絡信息、輿論監(jiān)督等方式進行審核；三是及時公開經(jīng)過審核的資料信息，確保公眾投資者的知情權。

（二）進一步弱化證券監(jiān)管部門對證券發(fā)行條件和標準的實質性審核

實質性審核機制不僅增加了行政成本，降低了市場效率，而且意味著每家上市公司都得到了證券監(jiān)管部門的“信用擔保”，而一旦上市公司發(fā)生質量問題，監(jiān)管部門要承擔相關責任，相應卻減輕了保薦人的責任。因此，證券監(jiān)管機構一方面應弱化對證券發(fā)行條件和標準的實質性審核，另一方面應將證券發(fā)行條件和標準的審核職責交還給市場，由市場將不符合證券發(fā)行條件和標準的公司拒之門外。

（三）進一步完善信息披露制度

篇7

我國證券市場自建立以來，在近20年間獲得了飛速發(fā)展，取得了舉世矚目的成績：據(jù)中國證監(jiān)會2009年8月25日的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2009年7月底，我國股票投資者開戶數(shù)近1．33億戶，基金投資賬戶超過1．78億戶，而上市公司共有1628家，滬深股市總市值達23．57萬億元，流通市值11．67萬億元，市值位列全球第三位。證券市場作為我國資本市場中的重要組成部分，在實現(xiàn)我國市場經(jīng)濟持續(xù)、健康、快速發(fā)展方面發(fā)揮著重要作用。但同時，由于監(jiān)管、上市公司、中介機構等方面的原因，中國證券市場。這些問題的出現(xiàn)使證券市場的健康發(fā)展備受困擾，證券市場監(jiān)管陷人困境之中。因此，完善我國證券市場監(jiān)管法律制度，加強對證券市場的監(jiān)管、維護投資者合法權益已經(jīng)成為當務之急。

一、我國證券市場監(jiān)管制度存在的問題

(一)監(jiān)管者存在的問題

1．證監(jiān)會的作用問題

我國《證券法》第178條規(guī)定：“國務院證券監(jiān)督管理機構依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行?！睆默F(xiàn)行體制看，證監(jiān)會名義上是證券監(jiān)督管理機關，證監(jiān)會的監(jiān)管范圍看似很大：無所不及、無所不能。從上市公司的審批、上市規(guī)模的大小、上市公司的家數(shù)、上市公司的價格、公司獨立董事培訓及認可標準，到證券中介機構準入、信息披露的方式及地方、信息披露之內容，以及證券交易所管理人員的任免等等，凡是與證券市場有關的事情無不是在其管制范圍內。而實際上，證監(jiān)會只是國務院組成部門中的附屬機構，其監(jiān)督管理的權力和效力無法充分發(fā)揮。

2．證券業(yè)協(xié)會自律性監(jiān)管的獨立性問題

我國《證券法》第174條規(guī)定：“證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律組織，是社會團體法人。證券公司應加入證券業(yè)協(xié)會。證券業(yè)協(xié)會的權力機構為全體會員組成的會員大會”。同時規(guī)定了證券業(yè)協(xié)會的職責，如擬定自律性管理制度、組織會員業(yè)務培訓和業(yè)務交流、處分違法違規(guī)會員及調解業(yè)內各種糾紛等等。這樣簡簡單單的四個條文，并未明確規(guī)定證券業(yè)協(xié)會的獨立的監(jiān)管權力，致使這些規(guī)定不僅形同虛設，并且實施起來效果也不好。無論中國證券業(yè)協(xié)會還是地方證券業(yè)協(xié)會大都屬于官辦機構，帶有一定的行政色彩，機構負責人多是由政府機構負責人兼任，證券業(yè)協(xié)會的自律規(guī)章如一些管理規(guī)則、上市規(guī)則、處罰規(guī)則等等都是由證監(jiān)會制定的，缺乏應有的獨立性，沒有實質的監(jiān)督管理的權力，不是真正意義上的自律組織，通常被看作準政府機構。這與我國《證券法》的證券業(yè)的自律組織是通過其會員的自我約束、相互監(jiān)督來補充證監(jiān)會對證券市場的監(jiān)督管理的初衷是相沖突的，從而表明我國《證券法》還沒有放手讓證券業(yè)協(xié)會進行自律監(jiān)管，也不相信證券業(yè)協(xié)會能夠進行自律監(jiān)管。在我國現(xiàn)行監(jiān)管體制中，證券業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管作用依然沒得到重視，證券市場自律管理缺乏應有的法律地位。

3．監(jiān)管主體的自我監(jiān)督約束問題

強調證券監(jiān)管機構的獨立性，主要是考慮到證券市場的高風險、突發(fā)性、波及范圍廣等特點，而過于分散的監(jiān)管權限往往會導致責任的相互推諉和監(jiān)管效率的低下，最終使抵御風險的能力降低。而從辨證的角度分析，權力又必須受到約束，絕對的權力則意味著腐敗。從經(jīng)濟學的角度分析，監(jiān)管者也是經(jīng)濟人，他們與被監(jiān)管同樣需要自律性。監(jiān)管機構希望加大自己的權力而減少自己的責任，監(jiān)管機構的人員受到薪金、工作條件、聲譽權力以及行政工作之便利的影響，不管是制定規(guī)章還是執(zhí)行監(jiān)管，他們都有以公謀私的可能，甚至成為某些特殊利益集團的工具，而偏離自身的職責和犧牲公眾的利益。從法學理論的角度分析，公共權力不是與生俱來的，它是從人民權利中分離出來，交由公共管理機構享有行使權，用來為人服務；同時由于它是由人民賦予的，因此要接受人民的監(jiān)督；但權力則意味著潛在的腐敗，它的行使有可能偏離人民服務的目標，被掌權者當作謀取私利的工具。因此，在證券市場的監(jiān)管活動中，由于監(jiān)管權的存在，監(jiān)管者有可能，做出損害投資者合法權益的行為，所以必須加強對監(jiān)管主體的監(jiān)督約束。

(二)被監(jiān)管者存在的問題

1．上市公司股權結構和治理機制的問題

由于我國上市公司上市前多由國有企業(yè)改制而來，股權過分集中于國有股股東，存在“一股獨大”現(xiàn)象，這種國有股股權比例過高的情況導致政府不敢過于放手讓市場自主調節(jié)，而用行政權力過多地干預證券市場的運行，形成所謂的“政策市”。由此出現(xiàn)了“證券的發(fā)行制度演變?yōu)閲衅髽I(yè)的融資制度，同時證券市場的每一次大的波動均與政府政策有關，我國證券市場的功能被強烈扭曲”的現(xiàn)象。證監(jiān)會的監(jiān)管活動也往往為各級政府部門所左右?？傊?，由于股權結構的不合理，使政府或出于政治大局考慮，而不敢放手，最終造成證監(jiān)會對證券市場的監(jiān)管出現(xiàn)問題。

2．證券市場中介機構的治理問題

同上市公司一樣，我國的證券市場中介機構的股權結構、治理機制等也有在著上述的問題。證券公司、投資公司、基金公司等證券市場的中介機構隨著證券市場的發(fā)展雖然也成長起來，但在我國證券市場發(fā)展尚不成熟、法制尚待健全、相關發(fā)展經(jīng)驗不足的境況下，這些機構的日常管理、規(guī)章制度、行為規(guī)范等也都存在很多缺陷。有些機構為了牟取私利，違背職業(yè)道德，為企業(yè)做假賬，提供虛假證明；有的甚至迎合上市公司的違法或無理要求，為其虛假包裝上市大開方便之門。目前很多上市公司與中介機構在上市、配股、資產(chǎn)重組、關聯(lián)交易等多個環(huán)節(jié)聯(lián)手勾結，出具虛假審計報告，或以能力有限為由對財務數(shù)據(jù)的真實性做出有傾向性錯誤的審計結論，誤導了投資者，擾亂證券市場的交易規(guī)則和秩序，對我國證券市場監(jiān)督管理造成沖擊。

3．投資者的問題

我國證券市場的投資者特別是中小投資者離理性、成熟的要求還有極大的距離。這表現(xiàn)在他們缺乏有關投資的知識和經(jīng)驗，缺乏正確判斷企業(yè)管理的好壞、企業(yè)盈利能力的高低、政府政策的效果的能力，在各種市場傳聞面前不知所措甚至盲信盲從，缺乏獨立思考和決策的能力。他們沒有樹立正確的風險觀念，在市場價格上漲時盲目樂觀，在市場價格下跌時又盲目悲觀，不斷的追漲殺跌，既加劇了市場的風險，又助長了大戶或證券公司操縱市場的行為，從而加大了我國證券市場的監(jiān)督管理的難度。

(三)監(jiān)管手段存在的問題

1．證券監(jiān)管的法律手段存在的問題

我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，包括行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則四個層次的法律體系，尤其是《證券法》的頒布實施，使得我國證券法律制度的框架最終形成。但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足：首先，證券市場是由上市公司證券經(jīng)營機構、投資者及其它市場參與者組成，通過證券交易所的有效組織，圍繞上市、發(fā)行、交易等環(huán)節(jié)運行。在這一系列環(huán)節(jié)中，與之相配套的法律法規(guī)應當是應有俱有，但我國目前除《證券法》之外，與之相配套的相關法律如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽平價法》等幾乎空白。其次，一方面，由于我國不具備統(tǒng)一完整的證券法律體系，導致我國在面臨一些證券市場違法違規(guī)行為時無計可施；另一方面，我國現(xiàn)有的證券市場法律法規(guī)過于抽象，缺乏具體的操作措施，導致在監(jiān)管中無法做到“有章可循”。再者，我國現(xiàn)行的證券法律制度中三大法律責任的配制嚴重失衡，過分強調行政責任和刑事責任，而忽視了民事責任，導致投資者的損失在事實上得不到補償。以2005年新修訂的《證券法》為例，該法規(guī)涉及法律責任的條款有48條，其中有42條直接規(guī)定了行政責任，而涉及民事責任的條款只有4條。

2．證券監(jiān)管的行政手段存在的問題

在我國經(jīng)濟發(fā)展的歷程中，計劃經(jīng)濟體制的發(fā)展模式曾長久的站在我國經(jīng)濟發(fā)展的舞臺上，這種政府干預為主的思想在經(jīng)濟發(fā)展中已根深蒂固，監(jiān)管者法律意識淡薄，最終導致政府不敢也不想過多放手于證券市場。因此在我國證券市場的監(jiān)管中，市場的自我調節(jié)作用被弱化。

3．證券監(jiān)管的經(jīng)濟手段存在的問題

對于證券監(jiān)管的經(jīng)濟手段，無論是我國的法律規(guī)定還是在實際的操作過程中均有體現(xiàn)，只不過這種經(jīng)濟的監(jiān)管手段過于偏重于懲罰措施的監(jiān)督管理作用而忽視了經(jīng)濟獎勵的監(jiān)督管理作用。我國證券監(jiān)管主要表現(xiàn)為懲罰經(jīng)濟制裁，而對于三年保持較好的穩(wěn)定發(fā)展成績的上市公司，卻忽視了用經(jīng)濟獎勵手段鼓勵其守法守規(guī)行為。

二、完善我國證券市場監(jiān)管法律制度

(一)監(jiān)管者的法律完善

I．證監(jiān)會地位的法律完善

我國《證券法》首先應重塑中國證監(jiān)會的權威形象，用法律規(guī)定增強其獨立性，明確界定中國證監(jiān)會獨立的監(jiān)督管理權。政府應將維護證券市場發(fā)展的任務從證監(jiān)會的工作目標中剝離出去，將證監(jiān)會獨立出來，作為一個獨立的行政執(zhí)法委員會。同時我國《證券法》應明確界定證監(jiān)會在現(xiàn)行法律框架內實施監(jiān)管權力的獨立范圍，并對地方政府對證監(jiān)會的不合理的干預行為在法律上做出相應規(guī)制。這樣，一方面利于樹立中國證監(jiān)會的法律權威，增強其監(jiān)管的獨立性，另一方面也利于監(jiān)管主體之間合理分工和協(xié)調，提高監(jiān)管效率。

2．證券業(yè)自律組織監(jiān)管權的法律完善

《證券法》對證券業(yè)自律組織的簡簡單單的幾條規(guī)定并未確立其在證券市場監(jiān)管中的輔助地位，我國應學習英美等發(fā)達國家的監(jiān)管體制，對證券業(yè)自律組織重視起來。應制定一部與《證券法》相配套的《證券業(yè)自律組織法》，其中明確界定證券業(yè)自律組織在證券市場中的監(jiān)管權范圍，確定其輔助監(jiān)管的地位以及獨立的監(jiān)管權力；在法律上規(guī)定政府和證監(jiān)會對證券業(yè)自律組織的有限干預，并嚴格規(guī)定干預的程序；在法律上完善證券業(yè)自律組織的各項人事任免、自律規(guī)則等，使其擺脫政府對其監(jiān)管權的干預，提高證券業(yè)自律組織的管理水平，真正走上規(guī)范化發(fā)展的道路，以利于我國證券業(yè)市場自我調節(jié)作用的發(fā)揮以及與國際證券市場的接軌。

3．監(jiān)管者自我監(jiān)管的法律完善

對證券市場中的監(jiān)管者必須加強監(jiān)督約束：我國相關法律要嚴格規(guī)定監(jiān)管的程序，使其法制化，要求監(jiān)管者依法行政；通過法律法規(guī)，我們可以從正面角度利用監(jiān)管者經(jīng)濟人的一面，一方面改變我國證監(jiān)會及其分支機構從事證券監(jiān)管的管理者的終身雇傭制，建立監(jiān)管機構同管理者的勞動用工解聘制度，采取懲罰和激勵機制，另一方面落實量化定額的激勵相容的考核制度；在法律上明確建立公開聽證制度的相關內容，使相關利益主體參與其中，對監(jiān)管者形成約束，增加監(jiān)管的透明度；還可以通過法律開辟非政府的證券監(jiān)管機構對監(jiān)管者業(yè)績的評價機制，來作為監(jiān)管機構人事考核的重要依據(jù)。

(二)被監(jiān)管者的法律完善

1．上市公司治理的法律完善

面對我國上市公司的股權結構、治理機制出現(xiàn)的問題，我們應當以完善上市公司的權力制衡為中心的法人治理結構為目標。一方面在產(chǎn)權明晰的基礎上減少國有股的股份數(shù)額，改變國有股“一股獨大”的不合理的股權結構；另一方面制定和完善能夠使獨立董事發(fā)揮作用的法律環(huán)境，并在其內部建立一種控制權、指揮權與監(jiān)督權的合理制衡的機制，把充分發(fā)揮董事會在公司治理結構中的積極作用作為改革和完善我國公司治理結構的突破口和主攻方向。

2．中介機構治理的法律完善

我國證券市場中的中介機構同上市公司一樣，在面對我國的經(jīng)濟發(fā)展的歷史和國情時也有股權結構、治理機制的問題。除此之外，在其日常管理、規(guī)章制度、行為規(guī)范、經(jīng)濟信用等方面也存在很多缺陷。我們應當以優(yōu)化中介機構的股權結構、完善中介機構的法人治理結構為根本目標，一方面在法津上提高違法者成本，加大對違法違規(guī)的中介機構及相關人員的處罰力度：不僅要追究法人責任，還要追究直接責任人、相關責任人的經(jīng)濟乃至刑事的責任。另一方面在法律上加大對中介機構的信用的管理規(guī)定，使中介機構建立起嚴格的信用擔保制度。

3．有關投資者投資的法律完善

我國相關法律應確立培育理性投資者的制度：首先在法律上確立問責機制，將培育理性投資的工作納入日常管理中，投資者投資出問題，誰應對此負責，法律應有明確答案。其次，實施長期的風險教育戰(zhàn)略，向投資者進行“股市有風險，投資需謹慎”的思想灌輸。另外，還要建立股價波動與經(jīng)濟波動的分析體系，引導投資者理性預期。投資者對未來經(jīng)濟的預期是決定股價波動的重要因素，投資者應以過去的經(jīng)濟信念為條件對未來經(jīng)濟作出預期，從而確定自己的投資策略。

(三)監(jiān)管手段的法律完善

1．證券監(jiān)管法律法規(guī)體系的完善

我國證券監(jiān)管的法律法規(guī)體系雖然已經(jīng)日漸完善，形成了以《證券法》和《公司法》為中心的包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則四個層次的法律法規(guī)體系，但我國證券監(jiān)管法律法規(guī)體系無論從總體上還是細節(jié)部分都存在諸多漏洞和不足。面對21世紀的法治世界，證券監(jiān)管法律法規(guī)在對證券監(jiān)管中的作用不言而語，我們仍需加強對證券監(jiān)管法律法規(guī)體系的重視與完善。要加快出臺《證券法》的實施細則，以便細化法律條款，增強法律的可操作性，并填補一些《證券法》無法監(jiān)管的空白；制定與《證券法》相配套的監(jiān)管證券的上市、發(fā)行、交易等環(huán)節(jié)的相關法律法規(guī)，如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽評價法》等等；進一步完善法律責任制度，使其在我國證券市場中發(fā)揮基礎作用，彌補投資者所遭受的損害，保護投資者利益。

2．證券監(jiān)管行政手段的法律完善

政府對證券市場的過度干預，與市場經(jīng)濟發(fā)展的基本原理是相違背的，不利于證券市場的健康、快速發(fā)展。因此要完善我國證券市場的監(jiān)管手段，正確處理好證券監(jiān)管同市場機制的關系，深化市場經(jīng)濟的觀念，減少政府對市場的干涉。盡量以市場化的監(jiān)管方式和經(jīng)濟、法律手段代替過去的政府指令和政策干預，在法律上明確界定行政干預的范圍和程序等內容，使政府嚴格依法監(jiān)管，并從法律上體現(xiàn)證券監(jiān)管從“官本位”向“市場本位”轉化的思想。

3．證券監(jiān)管其他手段的法律完善

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證券發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金和調整股權結構為目的做成證券并交付相對人的單獨法律行為。隨著我國資本市場的快速發(fā)展,深化證券發(fā)行體制改革越來越成為完善資本市場的重要任務之一,而證券發(fā)行審核制度的改革則是證券體制改革的重中之重。比較分析美國證券發(fā)行審核制度與我國證券發(fā)行審核制度的差異,對如何立足當前并進一步完善我國現(xiàn)行證券發(fā)行審核制度具有借鑒意義。

一、中美證券發(fā)行審核制度的比較

世界各國(地區(qū))由于在證券監(jiān)管理念和監(jiān)管體制等方面的差異,導致所實施的證券發(fā)行審核制度各不相同,但從一般意義上講,各國(地區(qū))均通過法律形式加以規(guī)范,任何證券發(fā)行人公開發(fā)行證券,均應事先向本國(地區(qū))的證券監(jiān)管部門申報注冊報表,嚴禁未經(jīng)注冊或未獲注冊豁免的證券流通。從當前世界各國(地區(qū))通行的證券發(fā)行審核制度來看,基本可劃分為形式審查主義的注冊(申報)制和實質審查主義的核準(審批)制。

(一)美國證券發(fā)行審核的注冊制

1.美國證券發(fā)行審核注冊制的內涵及法理基礎

注冊制又稱申報制、登記制,美國證券發(fā)行審核實行注冊制的規(guī)定及相關內容主要集中于1933年的《證券法》。依據(jù)該法律,發(fā)行人在公開發(fā)行前,依法遵循完全公開原則,全面準確地將投資者作出決策所需要的公司財務、業(yè)務等重要信息資料予以充分完全的披露,并向證券監(jiān)管機構申報;證券監(jiān)管機構對其所申報信息資料作形式審查而實質性審查,即僅審查信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性,而不對證券自身的價值做出任何判斷;發(fā)行人公開和申報有關信息材料后,證券監(jiān)管機構未提出補充或修訂意見或未阻止注冊生效者,即視為已依法注冊,發(fā)行人即可發(fā)行證券。美國證券發(fā)行審核實行注冊制的法理基礎是:信息披露制度是美國證券市場的核心和基石,也是保護證券投資者利益最為有效的手段之一,只要發(fā)行人披露的信息真實可靠且符合信息披露制度的要求,監(jiān)管機構就履行了審核職責;對于發(fā)行人的證券是否具有投資價值等實質性問題,應由投資者依據(jù)公開的信息自行判斷、自負風險,這樣就可以在盡量減少政府對證券市場干預的前提下,保護公眾投資者的合法利益。美國證券發(fā)行審核注冊制的程序和特征分析

依據(jù)美國1993年《證券法》第5節(jié)有關規(guī)定,證券發(fā)行審核注冊制的程序分為三個階段:(1)注冊登記之前階段。根據(jù)法律規(guī)定,注冊申報書送達證券交易管理委員會之前,發(fā)行者、承銷商和自營商不得有任何推銷證券的行為。(2)等待階段。根據(jù)法律規(guī)定,注冊生效前有為期20天的注冊等待期,在此期限內,證券交易管理委員會對注冊申報書進行審查,如發(fā)現(xiàn)重大缺陷,通知發(fā)行人補充修訂;如發(fā)現(xiàn)重大虛假、遺漏或誤導等情況,該委員會不再予以審核,發(fā)出“拒絕命令”,申報就此終結。(3)生效階段。證券交易委員會對注冊申報書審查后,如未發(fā)現(xiàn)問題,即給予注冊。注冊生效后,發(fā)行人即可從事證券發(fā)行。由此可以看出,美國證券發(fā)行注冊制的主要特征(1)美國證券監(jiān)管機構履行監(jiān)管職能主要通過強化信息披露的公開透明來實現(xiàn)。(2)美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要依據(jù)行業(yè)報告、信用評級報告、新聞媒體、網(wǎng)絡信息等公開的信息來源進行復核,旨在協(xié)助發(fā)行人向公眾投資者充分公正地披露信息。(3)美國證券監(jiān)管機構對發(fā)行人信息披露文件主要采取書面復核的方式,堅持不與發(fā)行人公司管理層面對面溝通,不進行現(xiàn)場核查,不評價發(fā)行人或推薦某一證券等,旨在確保復核的公開、公正、公平。(4)美國證券監(jiān)管機構對信息披露文件復核時不對證券的投資價值作出實質性評判,以免誤導公眾投資者。(5)美國證券監(jiān)管強調事后查處。事前通過強制性的信息披露對申報文件僅作形式審查,但對造假欺詐者嚴格的事后處罰更具強制約束和威懾作用,有效保護了公眾投資者的利益。美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)缺點分析

美國證券發(fā)行審核注冊制的優(yōu)點主要表現(xiàn)在:(1)簡化審核程序,降低監(jiān)管成本。(2)提高市場效率,減少政府風險。(3)體現(xiàn)公正公平,促進良性競爭。(4)倡導理性投資,提高市場水平。美國證券發(fā)行審核注冊制的缺陷主要表現(xiàn)在:(1)依靠公開信息源和書面復核方式,難以完全確保信息披露的真實性,可能導致虛假陳述和欺詐行為。(2)信息披露的前提是投資者能自由獲取發(fā)行人公開的信息并據(jù)此自行決定投資行為,但在實踐中發(fā)行人有時不能全面獲取發(fā)行人的公開信息從而導致投資失誤。(3)注冊制強調降低門檻強化懲處,可能放任一些質量較差的企業(yè)進入市場,加大了證券市場的投機性。

(二)中國證券發(fā)行審核的核準制

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證券市場監(jiān)管是為確保證券市場高效、平穩(wěn)、有序的運行，通過法律、行政和經(jīng)濟等各種手段，對證券市場運行的各環(huán)節(jié)和各方面進行組織、規(guī)劃、協(xié)調和控制的總稱。對證券市場實施監(jiān)管有助于克服各種證券市場缺陷，保護市場參與者的合法利益，尤其投資者的利益，維護證券市場的公平、透明與效率，促進證券市場的機制運行和功能發(fā)揮，保證證券市場的穩(wěn)定、健全和效率，促進整個國民經(jīng)濟的穩(wěn)定和發(fā)展。

一、我國證券市場監(jiān)管存在的問題

(一)監(jiān)管部門缺乏獨立性，監(jiān)管體系功能發(fā)揮不充分

盡管目前我國相關法律明確了證券會在中國證券市場的監(jiān)管地位，由于證券市場監(jiān)管主體較多，目前我國政府部門涉及證券業(yè)務的行政部門除了中國證監(jiān)會之外還包括國家發(fā)改委、稅務總局等多個部門，各部門在管理權力方面容易造成了部門之間權力重疊，導致了中國證監(jiān)會缺乏權威性。證券監(jiān)管權力的分散導致監(jiān)管主體多元化的問題不利于監(jiān)管的快速反應以及效率的提高。另外，中國證監(jiān)會對市場變化的反應存在時滯效應，往往是在證券市場發(fā)生重大風險后，證監(jiān)會才做出相應的反應，并且為了維護市場準則的良性運行，市場的漲跌成為了證監(jiān)會最為關注的內容，導致中國證監(jiān)會的監(jiān)管目標不明確。

(二)證券發(fā)行市場監(jiān)管存在缺陷

目前，在我國實行的是帶實質性審查的核準制，其中也存在諸多問題，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：新股發(fā)行定價的行政色彩濃，偏離了市場機制的作用，例如，在證券發(fā)行中，實質審核、證券承銷的通道制度等方面都還存在證券監(jiān)管機構的過度干預。審批制轉變?yōu)楹藴手坪?，同樣?zhí)行實質性審查，監(jiān)管機構“內部掌握”的發(fā)行標準仍然存在。在當前我國企業(yè)經(jīng)營機制與效益狀況的制約下，爭取發(fā)行額度變成一種資金成本，相對最低的圈錢行為，這也是誘使企業(yè)進行種種包裝、偽裝、夸大預測收益的直接動因之一，進而導致了發(fā)行企業(yè)所提供的信息質量低下，誤導投資者的投資決策。另外在信息披露制度方面，目前上市公司的信息披露仍然顯得不及時和不充分，許多上市公司在對重大事件的披露方面，仍傾向于將有利于自己的信息及時披露，不利于自己的信息則延緩披露，很容易讓投資者的利益受損。

(三)證券交易市場監(jiān)管的不完善

證券交易市場在制度設計上存在諸多不足之處，其中表現(xiàn)在證券交易中，只能對證券市場做多而不能做空，這就造成了在證券市場連續(xù)暴漲時，參與者為了獲取更多的利益，往往采取違法違規(guī)行為。另外，“政策市”的存在，加劇了證券市場的波動，在證券交易市場上政府通過各種手段托市或抑市，試圖將證券交易價格控制在一定的幅度之內。這種通過行政手段直接干預證券交易市場的做法扼殺了市場機制的正常作用，使得證券交易價格不能真正反映有價證券的供求關系，導致市場效率的下降。

(四)證券中介機構自律性存在問題

證券市場中介機構為證券的發(fā)行與交易提供服務的各類機構，由于我國證券市場起步較晚，作為中介機構的證券公司在經(jīng)營規(guī)模和手段及方式上仍然存在諸多不足。在機構設立或者獲取證券業(yè)務上，政府規(guī)定實行審批制，而這種審批又是不透明的。由此造成了許多該獲取資格的單位沒有獲取資格，而一些條件很差的單位卻獲取了資格。另外在中介機構內部，總公司對營業(yè)部的內部管理和內部控制不到位，過度追求效益和市場份額指標，未能通過建立有效的考核體系、管理制度等；營業(yè)部在客戶管理、業(yè)務辦理、財務管理和信息系統(tǒng)管理等方面內控制度沒有得到全面、切實的執(zhí)行。營業(yè)部違規(guī)融資問題時有發(fā)生，國債回購問題較為突出，擅自開發(fā)使用證券交易柜臺系統(tǒng)中的非法功能損害投資者利益。

二、完善我國證券市場監(jiān)管的路徑分析

(一)完善證券市場監(jiān)管主體在證券市場監(jiān)管中的作用

我國應繼續(xù)完善以證券監(jiān)督管理委員會為核心的監(jiān)管體制，形成獨立的政府監(jiān)管主體，給予證監(jiān)會足夠的權利，力求在政府監(jiān)管與市場機制之間尋求平衡，既通過必要的監(jiān)管確保證券市場主體謹慎穩(wěn)健安全運營，實現(xiàn)整個金融體系的穩(wěn)定，保護投資者和社會公眾的利益，又要通過監(jiān)管促進證券業(yè)創(chuàng)新能力和效率的提高。同時在管制權力收歸中央的格局下，弱化證監(jiān)會對市場的參與程度，側重于負責證券市場的宏觀管理，提高交易所和中國證券業(yè)協(xié)會的權力，將具體維護市場發(fā)展的工作，如發(fā)行審批、市場參與者管理等工作交由他們負責。

(二)完善對證券發(fā)行市場的監(jiān)管機制

針對證券發(fā)行和上市，應該建立由專業(yè)人士和專家組成的發(fā)行初審機構，提高初步篩選的科學性，使其對擬上市企業(yè)改制情況的初審報告成為證監(jiān)會進行合規(guī)性審核的重要依據(jù)。同時，應根據(jù)宏觀經(jīng)濟目標、經(jīng)濟增長的預測速度、市場走勢與變化趨勢、市場供需力量消長等因素，科學地、定量化地制定年度新股發(fā)行規(guī)模及其額度配置，并逐步形成相對穩(wěn)定的公布制度減少其隨意性對股市的沖擊。對發(fā)行與上市一體的實質審批、發(fā)行定價和上市審批進行分解，以保障投資者的利益；逐步實現(xiàn)以市場化的證券發(fā)行價格方式代替非市場化的證券發(fā)行定價方式；提高證券發(fā)行信息的真實性和有效性，逐步將實質審批過渡到對證券發(fā)行信息披露的監(jiān)管，最終實現(xiàn)證券發(fā)行注冊制。

(三)完善對證券交易市場的監(jiān)管

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我國的證券投資市場在取得一定發(fā)展的同時，也面臨著諸多阻礙其快速發(fā)展的問題，如何對這些出現(xiàn)的問題給于科學的分析及提出合理的建議，是改善我國證券投資市場發(fā)展不景氣的關鍵。

一、我國證券投資的發(fā)展狀況

經(jīng)過多年來證券行業(yè)的快速發(fā)展，我國證券投資逐步壯大和成熟，形成了相對完善的運作與監(jiān)管體系。證券投資已經(jīng)成為投資者重要的投資渠道和方式。證券投資已經(jīng)成為投資領域重要的投資力量，已經(jīng)成為穩(wěn)定證券市場的生力軍。證券投資所倡導的價值投資理念越來越被市場認同和接受，對投資市場的影響日益擴大。我國證券投資在市場規(guī)模擴大的同時，創(chuàng)新也十分活躍，投資新品種不斷涌現(xiàn)。在原有證券品種的基礎上，債券基金、指數(shù)基金、貨幣市場基金應運而生。另外，在銷售方式、費用結構等方面，也推出了不少創(chuàng)新舉措。便捷的證券銷售渠道初步建立。

二、我國證券投資發(fā)展的社會環(huán)境

證券投資的發(fā)展離不開我國經(jīng)濟發(fā)展的大背景、大前提。我國證券投資發(fā)展的政治環(huán)境就是國家政局比較穩(wěn)定，社會制度變革加速發(fā)展，有關投資領域的立法逐步完善，經(jīng)濟發(fā)展態(tài)勢良好，人民生活水平得到有效改善和穩(wěn)步提高，為證券投資市場的繁榮發(fā)展創(chuàng)造了有利條件。我國證券市場的創(chuàng)新發(fā)展大概從上世紀80年代初開始，那時候的國家經(jīng)濟還不夠景氣，證券市場的發(fā)展也屢屢受阻。經(jīng)過近30年來的不斷發(fā)展和進步，資產(chǎn)證券化已經(jīng)作為一種相對比較成熟的融資手段登上金融領域的舞臺。我國證券投資市場發(fā)展緩慢的原因跟我國經(jīng)濟發(fā)展結構密切相關。創(chuàng)新發(fā)展初期，我國經(jīng)濟處于低俗前進階段，根本沒有太多的資金和精力去做證券投資的事情，更多的精力和自己是用在了發(fā)展國家民生事業(yè)上，以改善人民的物質生活為主，金融市場發(fā)展相對受到忽視。

伴隨著我國經(jīng)濟不斷迅速發(fā)展，我國的金融市場也逐漸走出陰影，向世界發(fā)達國家看齊。政府對于金融市場發(fā)展的關注和傾注的心血也在逐年增加，尤其是中國加入世貿(mào)組織以后，我國的證券投資市場實現(xiàn)質的飛躍，但同時也伴隨著產(chǎn)生了一些不利影響和潛在的風險。如果讓證券投資市場朝著健康的發(fā)展方向前進，是金融領域研究的重要課題。

三、我國證券投資發(fā)展所面臨的問題

（一）行業(yè)生態(tài)環(huán)境問題

我國的證券投資基金的法律建設明顯滯后于基金業(yè)的發(fā)展。目前我國還未建立起以《證券投資基金法》為核心、各類部門規(guī)章和規(guī)范性文件相配套的較為完善的基金監(jiān)管法律法規(guī)體系。與國外相比，我國的基金立法缺乏必要的延續(xù)性， 相關法律法規(guī)的可操作性較差。

（二）治理結構方面的問題

近年來，隨著證券投資市場的快速發(fā)展，在治理結構上暴漏出來許多問題。首先，證券市場在治理結構的設計上不夠科學，往往是應該管理的忽略了，不該管的地方卻大做文章；其次，治理人員執(zhí)行效率不高，在治理過程中，不能針對出現(xiàn)的問題及時予以解決的消除其帶來的不利影響。結構上的不合理，影響和制約了治理工作應該發(fā)揮的作用。

（三）監(jiān)管體系的問題

我國證券監(jiān)管的法律手段存在的問題，我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足，證券監(jiān)管的行政手段和經(jīng)濟手段仍然存在一定的問題 。

四、改善我國證券投資環(huán)境的建議

（一）改善證券市場環(huán)境

證監(jiān)會應當采取相關措施，改善市場環(huán)境，提振市場信心。首先，進一步減免相關稅費。稅費的減免可以減輕證券投資者的費用支出，增加他們對證券投資市場的信心；其次，從制度上鼓勵增持回購。這對于穩(wěn)定市場情緒，重樹市場信心有著不可估量的積極促進作用。再次，嚴打違法違規(guī)行為。對違法違規(guī)行為的嚴厲打擊，是對守法證券投資者的負，也是證券投資市場法制化的標志。最后，為了保證證券市場運作資金的充足，應該增加對長期資金注入的鼓勵措施和鼓勵政策。

（二）完善治理結構

完善公司治理結構，可以提高公司抗風險能力，保證證券投資者的投資回報。完善的治理結構能夠為證券公司提供有力的結構保障，通過結構上的優(yōu)勢，在競爭日益激烈的市場獲取競爭優(yōu)勢。證券業(yè)是特殊的高風險行業(yè)，有效的內部治理是證券公司進行全面風險管理、提升經(jīng)營管理水平的重要保障。因而，針對證券公司內部治理結構建設進行分析具有現(xiàn)實意義。

（三）完善監(jiān)管體系，規(guī)范投資運作

一套成熟的監(jiān)管體制是實現(xiàn)監(jiān)管體系建設的前提，只有具備了建立監(jiān)管體制的思路，才能為完成監(jiān)管體系建設提供指導和幫助；法律法規(guī)建設作為制度保障，可以為監(jiān)管體系建設提供法律規(guī)范，保證證券市場監(jiān)管體系的建設符合法律法規(guī)的相關要求；市場規(guī)范運行建設，作為監(jiān)管體系作用的直接對象，則是為證券市場監(jiān)管體系提供數(shù)據(jù)參考；證券監(jiān)管的制度建設則是實施體系建設的內容建設，是體系建設最終要形成的一套制度方案和具體措施。

五、結束語

證券投資環(huán)境的改善是一個漫長的過程，要想解決我國證券投資環(huán)境存在的問題，必須營造公平、公正的市場競爭環(huán)境，保證和促進證券投資基金發(fā)展有最理想的環(huán)境，以促進證券投資基金業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。

參考文獻：

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